緒論:寫作既是個人情感的抒發(fā),也是對學(xué)術(shù)真理的探索,歡迎閱讀由發(fā)表云整理的11篇案例法律論文范文,希望它們能為您的寫作提供參考和啟發(fā)。
二、案例教學(xué)法的實施
案例教學(xué)法在具體流程上包括引入、分析討論、總結(jié)等幾個步驟。每一個環(huán)節(jié)的有效實施、整個流程的合理安排均對案例教學(xué)法的成功有重要意義。
1.案例的選擇。對于醫(yī)學(xué)生,在選擇案例時應(yīng)特別注意緊緊圍繞醫(yī)療實踐中醫(yī)患法律糾紛進行,精挑細選,選擇典型的、易于理解、便于討論的案例。在選擇時應(yīng)注意以下幾個方面:(1)案例與教學(xué)目標吻合。醫(yī)學(xué)生法律課程的內(nèi)容安排往往緊湊而精要。因此在選擇案例時一定要注意案例與教學(xué)目標的吻合,同時案例難易程度要適中,能夠讓學(xué)生通過案例的學(xué)習(xí),最終掌握相關(guān)法律知識。(2)案例具有代表性。醫(yī)療實務(wù)中發(fā)生的醫(yī)療糾紛有各種類型。例如:診療是否合規(guī)的裁判依據(jù)往往是相關(guān)醫(yī)療記錄。實踐中醫(yī)療記錄不規(guī)范、有錯漏、隨意更正極為常見,往往導(dǎo)致醫(yī)方在糾紛中處于極為被動的地位。追根到底其原因是醫(yī)生法律素養(yǎng)不足,缺乏證據(jù)意識。因此,在對醫(yī)學(xué)生進行法律證據(jù)的教育時,需特別選擇此類實踐中真實發(fā)生的典型案例,讓學(xué)生留下深刻印象,有利其在將來的工作中對此類風(fēng)險的警惕防范。
2.案例的分析討論。在案例的分析討論之前,教師應(yīng)首先講解相關(guān)醫(yī)療法律規(guī)定,然后再口述及通過顯示屏詳細介紹案例。在介紹過程中注意提示學(xué)生應(yīng)重點關(guān)注的內(nèi)容,最后提出問題引導(dǎo)學(xué)生進行討論。案例的分析討論是案例教學(xué)法實施過程中最重要的一環(huán),直接關(guān)系到教學(xué)效果。(1)教學(xué)中要特別注意形成和諧、自由的課堂氛圍,引起學(xué)生興趣、調(diào)動學(xué)生的積極性,讓學(xué)生全面參與案例的分析討論。(2)教學(xué)中應(yīng)對案例討論提出一般性的要求,如:針對問題提出自己的觀點并簡要提出理由、有效傾聽其他同學(xué)的發(fā)言以避免發(fā)言時觀點、內(nèi)容的重復(fù),意見相左時應(yīng)相互辯論等。(3)教學(xué)中要引導(dǎo)學(xué)生從法律角度解決案例中的醫(yī)患糾紛,擴展學(xué)生的法律思維,幫助其從案例的主體、案例的事實、案例涉及法律等各個方面全面的分析案例,以培養(yǎng)學(xué)生的醫(yī)事法律素養(yǎng)。
3.案例的總結(jié)。“對案例進行分析和討論,有利于提高學(xué)生的參與及團隊意識,提高分析問題、解決問題的能力,同時也有利于提高個人的語言表達能力。”①在討論結(jié)束后,教師要進行總結(jié)和評價。總結(jié)時要緊緊圍繞案例涉及法律知識及相關(guān)理論進行,以鞏固學(xué)生對法律的掌握,對抽象知識的理解具體化。教師在對學(xué)生討論進行評價時,不能單純分辨對錯,應(yīng)重視評價的發(fā)展功能。不同的學(xué)生其能力不同、對法律知識的理解掌握程度不同,如果單純以對錯進行評價,容易使部分學(xué)生喪失參與案例討論的積極性及降低辯論的信心。總結(jié)的主體還應(yīng)包括醫(yī)學(xué)生自身。教師應(yīng)要求學(xué)生在課堂后撰寫總結(jié)報告。學(xué)生在撰寫過程中不僅將案例所涉理論知識重復(fù)記憶,還會圍繞爭議聯(lián)系法律理論與案例實際。學(xué)生的自我總結(jié),有利于其對抽象法律知識的形象化、具體化理解。
三、運用案例教學(xué)法的思考
1.區(qū)分案例教學(xué)法與其他教學(xué)形式。案例教學(xué)包含有隨堂的單知識點案例分析,也包含需全面結(jié)合課程知識的案例討論。要提高醫(yī)學(xué)生在將來實踐中對法學(xué)知識的運用能力,勢必需要在教學(xué)中通過單位課時的案例教學(xué)引導(dǎo)其思考、訓(xùn)練其實踐能力。因此,案例教學(xué)課程應(yīng)以專門的單位課時設(shè)置。在教學(xué)的時間掌握上,也應(yīng)以該門課程接近尾聲,學(xué)生對課程知識有了較為充分的了解之后再進行。在教學(xué)過程中,需要讓醫(yī)學(xué)生以醫(yī)生角度進入案例,身臨其境進行討論,運用法律知識正確處理醫(yī)患之間存在的糾紛。案例教學(xué)法對教師的要求更高,不但要求其嫻熟掌握法律知識,還應(yīng)具備醫(yī)療糾紛法律處理的實踐經(jīng)驗。
2.注意調(diào)動學(xué)生的主動性與積極性。在進行案例教學(xué)的過程中,教師應(yīng)注意形成討論氛圍,調(diào)動學(xué)生的主動和積極性,盡可能的引導(dǎo)每一位同學(xué)都能積極參與案例的分析討論過程,引導(dǎo)學(xué)生積極發(fā)言、參與討論。在案例討論的過程中,如果不能幫助學(xué)生積極參與案例討論,學(xué)生反而置身事外、反應(yīng)冷淡,那么學(xué)生就很難融入課堂,不能積極地進入角色進行思考和表達,也就無法從其他學(xué)生的表現(xiàn)與教師的點評分析中獲得經(jīng)驗,一節(jié)課收獲極為有限,甚至讓案例教學(xué)失去意義。因此,教師在引導(dǎo)學(xué)生參加案例討論的過程中,一定要注意形成良好的課堂氛圍,讓學(xué)生敢于發(fā)表意見,調(diào)動其積極性和主動性。
3.注意教師的角色定位。案例教學(xué)過程中,教師與學(xué)生之間的互動性非常強,目的是激發(fā)學(xué)生的積極主動性。因此,教師在教學(xué)過程中應(yīng)特別注意盡量多采用鼓勵式、引導(dǎo)式語言,哪怕學(xué)生發(fā)表的意見完全不對,也不應(yīng)以生硬方式進行否定,反而對敢于主動發(fā)表意見的學(xué)生應(yīng)提出表揚、進行鼓勵,甚至可以考慮運用一些小的獎勵方式來激勵學(xué)生。這樣,學(xué)生才能在表達的過程中,逐漸專注于案例,對案例的最終處理與法律運用形成深刻印象。當然,為了保證討論的效率以及課堂質(zhì)量,對于一些離題甚遠或是過于糾結(jié)于案例中一些無關(guān)緊要問題的討論,教師應(yīng)果斷制止,從而保證教學(xué)是主題鮮明、達到良好的教學(xué)效果。
目前,中國房地產(chǎn)法學(xué)界和物業(yè)管理規(guī)范性文件中,對“物業(yè)”概念內(nèi)涵和外延的見解是基本一致的,只是具體表述略有差別。對其概而言之,是指一定建設(shè)用地范圍內(nèi)已建成和確定業(yè)益,有特定界限的各類房屋等建筑物及相配套的固定附屬設(shè)備、公用設(shè)施、公共場地和其它定著物,以及用地和房屋包容的空間環(huán)境。其中,“已建成”是形成可供使用、需加管理的物業(yè)的前提;已“確定業(yè)益”表明已建成的物業(yè)是經(jīng)過法定竣工驗收程序驗收合格并對該物業(yè)的權(quán)屬已依法作了確定,而業(yè)主即物業(yè)所有權(quán)人要對物業(yè)的管理負責(zé)。
隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展,物業(yè)管理糾紛案件逐年成倍增長,糾紛類型也從原先單純的追索物業(yè)費糾紛轉(zhuǎn)而向服務(wù)質(zhì)量、亂收費、亂搭建以及解聘物業(yè)公司等引發(fā)的糾紛發(fā)展,如何減少該類糾紛的發(fā)生,已成為當前與物業(yè)管理相關(guān)各方人士及法律工作者們討論的熱門話題。而由于目前我國的《民法通則》、合同法等法律中尚無專門調(diào)整物業(yè)管理的規(guī)定,法院便只能根據(jù)這些法律的基本原則,并參照有關(guān)部門和地方性規(guī)章來處理,而有關(guān)規(guī)章的規(guī)定又不夠詳盡或明確,這給正確處理該類糾紛帶來了一定的難度。
二、當前物業(yè)管理中存在的問題及其原因分析
隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展,物業(yè)管理糾紛案件逐年成倍增長,新類型案件逐漸增多,如何減少該類案件的發(fā)生,已成為與物業(yè)管理相關(guān)各方人士及法律工作者們近期討論的熱門話題。
目前,就我國各地各級法院受理的物業(yè)糾紛案件而言,呈現(xiàn)案件數(shù)量逐年上升,在民事案件中所占比例逐漸加大;案件類型多樣化,新類型案件不斷出現(xiàn),業(yè)主多為案件的被告,且敗訴多,以判決為結(jié)案方式的比例高,案件調(diào)解比例低,雙方當事人矛盾較大,物業(yè)管理糾紛訴訟主體復(fù)雜,法律關(guān)系復(fù)雜,對糾紛的審理有一定的難度,具有群體性糾紛的潛在因素等特點,案件類型大致以以下六種為主要常見:一是業(yè)主拖欠物業(yè)費、供暖費等的糾紛;二是公共費用分攤糾紛;三是小曲停車位收費引起的糾紛;四是業(yè)主違章搭建引起的糾紛;五是業(yè)主在小區(qū)內(nèi)人身財產(chǎn)受到侵害或傷害引起的糾紛;六是前期物業(yè)管理公司拒不撤出管理區(qū)域引起的糾紛。綜觀近寫年來社會媒體對此類糾紛的報道以及各法院受理的案件來看,筆者以為產(chǎn)生上述糾紛有以下原因:
1、物業(yè)管理公司未盡充分的安全保障義務(wù)。由于物業(yè)管理公司疏于管理,未盡合理注意義務(wù),小區(qū)內(nèi)失竊、搶劫等治安管理是常見的物業(yè)管理糾紛,而且業(yè)主在和物業(yè)公司簽署管理服務(wù)合同時,對委托管理的事項、標準、權(quán)限、管理費收支、監(jiān)督檢查和違約責(zé)任等逐項明確的少,特別是對保安服務(wù)、車輛停放管理等極易引起爭議。發(fā)生爭議后,業(yè)主往往以財物失竊為由拒交物業(yè)管理費,物業(yè)公司以已履行相關(guān)防范義務(wù)為由來進行抗辯。
2、收費與服務(wù)水平不適應(yīng)。許多物業(yè)管理公司不與業(yè)主協(xié)商,擅自抬高收費標準,擴大收費范圍而提供劣質(zhì)服務(wù)。一些物業(yè)公司在保潔工作、維修養(yǎng)護、安全防范等工作上不能到位,而物業(yè)管理公司收費并未降低,引起業(yè)主的反感。他們以拒交物業(yè)管理費的方式表示對物業(yè)公司的不滿。
3、業(yè)主不懂法,平時不注意收集、保全證據(jù),導(dǎo)致訴訟中舉證難、維權(quán)難。對涉及業(yè)主與開發(fā)商、業(yè)主與物業(yè)管理公司、業(yè)主與業(yè)主之間不同的法律關(guān)系,業(yè)主并不知曉。不知開發(fā)商交付的房屋存在瑕疵導(dǎo)致滲漏使業(yè)主遭受損失,應(yīng)由開發(fā)商承擔(dān)違約賠償責(zé)任。不知樓上業(yè)主的過錯導(dǎo)致樓下業(yè)主房屋遭受損失,應(yīng)當由侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任,而訴訟中業(yè)主往往以房屋存在質(zhì)量瑕疵等為由拒繳物業(yè)管理費。
4、物業(yè)管理企業(yè)未按資質(zhì)規(guī)定要求從事服務(wù)。物業(yè)管理企業(yè)雖領(lǐng)取了相應(yīng)的資質(zhì)證書,但從業(yè)人員并不是相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員,且不具備相關(guān)職稱。物業(yè)管理并未能按《物業(yè)管理企業(yè)資質(zhì)管理辦法》的規(guī)定配齊相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員從事服務(wù),引起業(yè)主的強烈不滿,有少部分業(yè)主因此提出抗辯,認為物業(yè)管理企業(yè)未按照規(guī)定提供服務(wù),其首先不履行合同,故就欠繳物業(yè)管理費。
5、法律文件、規(guī)章制度不健全,物業(yè)管理隊伍素質(zhì)低下。一個物業(yè)區(qū)最主要的法律文件至少應(yīng)該有業(yè)主公約、業(yè)主管理委員會章程、業(yè)主委員會與物業(yè)公司的委托合同書、管理公約等。可是大多數(shù)物業(yè)區(qū)都沒有上述幾個重要法律文件,導(dǎo)致許多事情無章可循;物業(yè)管理從業(yè)人員并不是相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員,缺乏相關(guān)能力。
三、國際物業(yè)管理參考與我國物業(yè)糾紛解決之法院建議
物業(yè)合同是業(yè)主和物業(yè)公司明確各自權(quán)利義務(wù)的載體,也是糾紛發(fā)生時,衡量各自主張是否充分的評判標準,更是人民法院處理物業(yè)糾紛案件的事實依據(jù)。
1、他山之玉:物業(yè)管理之國際參考
綜觀世界各國,在其高度發(fā)展的城市化進程中逐步推行的物業(yè)管理已經(jīng)形成了比較規(guī)范的做法。美國的物業(yè)管理設(shè)有專門的管理機構(gòu)并擁有一批高素質(zhì)的專業(yè)從業(yè)人員。美國各級政府機構(gòu)中,都設(shè)有房產(chǎn)管理局,其職責(zé)是制定房地產(chǎn)法規(guī)并監(jiān)督檢查。美國的房地產(chǎn)經(jīng)紀人協(xié)會物業(yè)管理學(xué)會(IREM)是負責(zé)培訓(xùn)注冊物業(yè)管理師的組織。任何一個管理師只有在達到IREM制定的嚴格標準以后,才能得到注冊管理師(CPM)證書。除此之外,全國有影響和規(guī)模的物業(yè)管理協(xié)會和組織還有國際設(shè)施管理協(xié)會(IFMA),主要負責(zé)對物業(yè)設(shè)施的管理、還有一個全國性協(xié)會BOMA,代表在物業(yè)管理過程中業(yè)主、房東的利益、許多協(xié)會還辦有定期刊物,開設(shè)教育性專題講座和課程,幫助物業(yè)管理人員優(yōu)化知識結(jié)構(gòu),培養(yǎng)職業(yè)道德。管理崗位必須取得相應(yīng)的專業(yè)證書。
在新加坡,不僅物業(yè)管理組織系統(tǒng)健全,而且物業(yè)管理更強化法治管理。新加坡政府強調(diào)對居住小區(qū)進行法治化管理。物業(yè)管理部門編寫了《住戶手冊》、《住戶公約》、《防火須知》等規(guī)章,同時制定了公共住宅室內(nèi)外裝修、室外公共設(shè)施保養(yǎng)等規(guī)定,為物業(yè)管理法治化奠定了基礎(chǔ)。例如對室內(nèi)裝修有非常嚴格的規(guī)定:政府出售的公共住宅,室內(nèi)裝修規(guī)定在領(lǐng)到鑰匙之日起3個月內(nèi)完成,此后3年內(nèi)不準再進行第二次裝修。另外,新加坡政府對住宅小區(qū)公共設(shè)施(設(shè)備)保養(yǎng)維修十分重視,要求物業(yè)管理企業(yè)提供最優(yōu)質(zhì)服務(wù)。政府規(guī)定每5年對整幢樓房外墻、公共走廊、樓梯、屋頂及其他公共場所進行一次維修。
我國香港地區(qū)的物業(yè)管理公司只需經(jīng)工商登記就可以承攬業(yè)務(wù),物業(yè)管理企業(yè)在香港數(shù)量非常多。物業(yè)公司的權(quán)力來源于大廈公契和物業(yè)管理委托合同。在香港,發(fā)展商賣房時,必須起草制定大廈公契,報政府登記備案。公契中如有不平等嫌疑,政府可以拒絕備案。香港的物業(yè)管理最值得業(yè)主贊許的就是物業(yè)公司扮演著雇工角色。物業(yè)管理的費用均取之于業(yè)主或租客,一幢獨立的大樓就是一個獨立的戶頭、管理費收取標準是量入為出。香港的物業(yè)管理費用模式主要是人制。即管理費用=成本支出+酬金,酬金可以按固定數(shù)額提取,也可按比例提取。一般的提取比例是10%至15%,住宅的比例是10%,商業(yè)的比例是15%.另外,物業(yè)管理費也有采用包干制的,這一點與北京市普通居住小區(qū)的收費方式相似。物業(yè)管理招投標非常規(guī)范:香港是一個市場經(jīng)濟相當發(fā)達和完善的地方,物業(yè)管理行業(yè)的競爭也相當激烈,大到物業(yè)管理公司的選聘,小到日常管理中材料的采購,均廣泛采用物業(yè)管理招投標機制。因此已形成了一套完善的招投標制度。
2、我國物業(yè)管理法律規(guī)范的缺位與糾紛解決建議
我國物業(yè)管理從八十年代初深圳第一家物業(yè)管理公司的興起,到九十年代初物業(yè)管理在全中國新建住宅區(qū)的全面推行,到1999年建設(shè)部提出“要培育物業(yè)管理市場,建立競爭機制”的整個發(fā)展過程,確實還存在著很多急待解決的問題。其中之一就是必須打破傳統(tǒng)的物業(yè)管理模式,大力推進物業(yè)管理服務(wù)行業(yè)的市場競爭機制。物業(yè)管理走向社會化、市場化、專業(yè)化已成為一種必然趨勢。
基于物業(yè)管理糾紛的特殊性,業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)之間的矛盾在一定時期將是尖銳而不可避免的。而要形成符合市場經(jīng)濟要求的物業(yè)管理競爭,真正緩和日益增多的物業(yè)管理糾紛,從法院角度,筆者以為可作如下思考:
1、物業(yè)公司強化合同意識,簽訂合同時,應(yīng)細化合同內(nèi)容,為以后的服務(wù)提供可供判定的依據(jù)。同時,物業(yè)公司在收取物業(yè)服務(wù)費后,應(yīng)當嚴格履行服務(wù)義務(wù),提高服務(wù)質(zhì)量,提高物業(yè)管理隊伍的素質(zhì)。
我國現(xiàn)行物業(yè)管理條例規(guī)定,價格和服務(wù)標準應(yīng)相適應(yīng)。盡管物業(yè)管理服務(wù)屬于軟性的行業(yè),但對其服務(wù)質(zhì)量的好壞優(yōu)劣應(yīng)該有個統(tǒng)一的標準,至少一個地區(qū)應(yīng)該有一個地區(qū)的服務(wù)標準,并將標準具體量化到每一個服務(wù)項目中。標準應(yīng)由物業(yè)公司提出管理方案和管理預(yù)算,業(yè)主大會進行表決。故雙方在合同中應(yīng)把相應(yīng)的機制以及服務(wù)標準約定清晰,避免糾紛出現(xiàn)時無所適從。
物業(yè)公司應(yīng)加強防范,充分履行合理注意義務(wù)。關(guān)于業(yè)主車輛丟失、財物被盜的損害賠償問題。在物業(yè)管理合同中如果約定的保安費包括車輛保管服務(wù),那么發(fā)生車輛丟失的,物業(yè)公司應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。如果沒有約定,但有證據(jù)證明物業(yè)公司疏于管理,未盡起碼的安全防范義務(wù)或未配備應(yīng)有的安全防范設(shè)備,對車輛的丟失、財物被盜有重大過失的,物業(yè)公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。物業(yè)管理公司承擔(dān)法律責(zé)任的前提是這種過錯和業(yè)主財產(chǎn)被盜之間有法律上的因果關(guān)系。物業(yè)管理公司應(yīng)當自己證明在物業(yè)管理活動中沒有過錯或者即使有過錯,這種過錯也不是直接導(dǎo)致小區(qū)業(yè)主財產(chǎn)損失的原因。為此物業(yè)管理公司應(yīng)當采取積極的應(yīng)對措施,配齊安全防范設(shè)備及人員,盡充分的安全防范義務(wù)。
2、業(yè)主增強契約意識,審慎訂立合同。履行合同時,應(yīng)當遵循誠實信用原則,在享受物業(yè)服務(wù)的同時,認真履行交納費用的義務(wù),依法維權(quán)。物業(yè)合同是業(yè)主和物業(yè)公司明確各自權(quán)利義務(wù)的載體,也是糾紛發(fā)生時,衡量各自主張是否充分的評判標準,更是人民法院處理物業(yè)糾紛案件的事實依據(jù)。另外,由于物業(yè)服務(wù)是日常發(fā)生的、是長期的、細化的和具有個體差異的,所以,在簽訂合同時,應(yīng)當在參考物業(yè)合同范本的基礎(chǔ)上,盡可能細化合同的內(nèi)容。使業(yè)主和物業(yè)公司都有章可循、有合同可依。在業(yè)益的維護方面,業(yè)主對發(fā)生的糾紛,應(yīng)加強與物業(yè)管理公司的溝通,盡可能通過對話解決糾紛。此外,業(yè)主應(yīng)注意在平時積極收集、保全證據(jù),避免在日后訴訟中處于劣勢。
3、物業(yè)主管機關(guān)建立物業(yè)服務(wù)的行業(yè)標準,構(gòu)建多檔次的服務(wù)標準體系,嚴格物業(yè)公司資質(zhì)等級管理。國家相關(guān)行政主管部門應(yīng)定期對物業(yè)管理人員進行培訓(xùn)、考核,建立健全業(yè)主公約、業(yè)主管理委員會章程,同時大膽借鑒中國香港地區(qū)和國外一些發(fā)達國家的物業(yè)管理經(jīng)驗,探索符合國際慣例并適合國情的物業(yè)管理模式,建設(shè)專業(yè)化、標準化、規(guī)范化、國際化的管理新路,推出“一體化服務(wù)”、“酒店式服務(wù)”、“個性化貼心服務(wù)”等,使其成為一流精英團隊。
同時,引入具有評估、監(jiān)測功能的第三方機構(gòu),提供對物業(yè)服務(wù)標準、物業(yè)公司資質(zhì)等級、物業(yè)管理費分級收取的評估、監(jiān)測等服務(wù)。價格管理機關(guān)根據(jù)不同檔次的物業(yè)服務(wù)標準、不同資質(zhì)等級的物業(yè)公司,科學(xué)核定不同級別的物業(yè)費收取標準。通過第三方機構(gòu)的介入和相關(guān)部門規(guī)范管理,保障物業(yè)收費、資質(zhì)管理、服務(wù)標準等向社會的公開、透明,將有利于物業(yè)管理市場的良性運作,使業(yè)主、物業(yè)公司受益,也使社會和諧穩(wěn)定。
4、加強物業(yè)管理立法、宣傳與監(jiān)督。加強和完善物業(yè)管理立法勢在必行。目前世界各國物業(yè)管理的立法模式主要有民法模式、住宅法模式、建筑物區(qū)分所有權(quán)法模式和物業(yè)管理法模式四種[6].從目前情況上看,有的學(xué)者認為我國選擇專門進行物業(yè)管理的立法模式較為切實。筆者同意其觀點,因為物業(yè)管理的對象不僅僅是建筑物、公共場所和設(shè)施,同樣涉及人員的管理;其在設(shè)立優(yōu)良和諧的居住環(huán)境上,側(cè)重于法的秩序價值;其管理的“物業(yè)”已經(jīng)不僅僅是建筑物本身。其調(diào)整的特殊社會關(guān)系,應(yīng)當以《消費者權(quán)益保障法》或《勞動法》的模式加以專門的規(guī)范和確定。在內(nèi)容上,我們認為有必要以法律或法規(guī)形式確定物業(yè)管理服務(wù)和收費的參考性標準;同時改變物業(yè)管理費的包干制收費模式,形成市場競爭制收費模式。
市場經(jīng)濟的基本要求之一是市場主體平等與自由的公平競爭。但進入市場的競爭者均以獲取利潤為直接目的,利潤會使競爭者拋開職業(yè)道德、商業(yè)道德而作出各種各樣妨礙競爭的行為和不正當競爭的行為,影響競爭機制的正常運轉(zhuǎn),勢必會損害正當經(jīng)營者的利益,損害消費者的權(quán)益,擾亂正常的市場經(jīng)濟秩序。由于市場只能為自由競爭創(chuàng)造條件,因此需要國家立法來調(diào)整市場交易領(lǐng)域生產(chǎn)經(jīng)營者之間商業(yè)性競爭關(guān)系,禁止不正當競爭行為和限制壟斷關(guān)系。
物業(yè)管理是一個新興的,充滿競爭的朝陽行業(yè)。不同的物業(yè)管理公司提供的物業(yè)管理服務(wù)內(nèi)容基本上是相同的,相互間具有較強的可替代性。如何能在眾多競爭者當中脫穎而出,占據(jù)有利市場地位。關(guān)鍵在于創(chuàng)立自己公司的品牌。品牌是當今社會人們消費觀念的時尚潮流,亦是市場競爭的一種必然要求,是公司發(fā)育成熟的重要標志。物業(yè)管理公司首先要靠提高自身素質(zhì)來獲得市場競爭的有利地位,同時也依靠行業(yè)組織,充分發(fā)揮物業(yè)管理協(xié)會的作用,從宏觀方面規(guī)范物業(yè)管理公司的運作,制止和懲戒不正當競爭行為,依法治理物業(yè)管理市場,發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作為行業(yè)自治組織的功能,完善協(xié)會內(nèi)各項制度,公約與章程,從宏觀方面維護各公司的利益。行業(yè)協(xié)會應(yīng)通過吸收、凝聚核心物業(yè)管理公司,最終實現(xiàn)行業(yè)內(nèi)公司自治和自我管理,建立和諧統(tǒng)一的物業(yè)管理服務(wù)行業(yè)的市場競爭。
參考書目:
1、朝法宣:《如何解決物業(yè)管理糾紛》,載中國法院網(wǎng),
2、高航、徐悅:《美然現(xiàn)象,物業(yè)管理窘境的另類寫照》,載《人民法院報》正義周刊第296期,2006年5月9日。
3、張哲:《物業(yè)糾紛膨脹法律為何難解》,載《法制日報》2006年4月18日第8版。
4、楊玖霖:《戚區(qū)法院分析當前物業(yè)管理存在的問題及對策》,
個人信用檔案管理的法律關(guān)系實則是以個人信用檔案為核心在征信機構(gòu)、個人信用檔案主體、信用檔案信息提供者、信用檔案使用者之間形成的多重法律關(guān)系,這種法律關(guān)系的內(nèi)容體現(xiàn)為法律上的權(quán)利和義務(wù),因此法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)是立法的重點①。由于目前我國沒有個人征信法起草的計劃,最有可能盡快出臺的全國性征信法規(guī)仍是《征信管理條例》。因此,筆者將結(jié)合《征信管理條例》(征求意見稿),具體闡述對個人信用檔案管理法律關(guān)系主體的規(guī)制,并對《征信管理條例》(以下簡稱《條例》)提出改進意見。
一、對個人信用征信機構(gòu)的規(guī)制
個人信用征信機構(gòu),指經(jīng)有關(guān)部門批準成立的,專門從事采集、存儲、加工處理信用信息,提供信用檔案和其他信用咨詢服務(wù)的組織。它是獨立于信用交易雙方的第三方,具有中介性質(zhì)。
目前,我國現(xiàn)有的法律體系中,對征信機構(gòu)的管理,以地方政府規(guī)章或部門規(guī)章為主,尚沒有法律位階較高的專門法對征信機構(gòu)的從業(yè)資格、經(jīng)營范圍進行監(jiān)管。征信機構(gòu)設(shè)立無序、混亂。筆者認為應(yīng)從以下方面對征信機構(gòu)的義務(wù)做出規(guī)范。
1.尊重個人信用檔案主體權(quán)利的義務(wù)
征信機構(gòu)應(yīng)充分保障公民對自己的個人信用檔案信息的知情權(quán)、異議權(quán)。這在《條例》中也有所規(guī)定,“第四十條信息主體認為其信息存在錯誤、遺漏的,有權(quán)向征信機構(gòu)提出異議,要求更正。征信機構(gòu)應(yīng)當按照國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的規(guī)定受理異議申請,并在收到異議申請之日起20個工作日內(nèi)完成對異議信息的核查和處理,書面答復(fù)異議申請人。個人提出異議申請,征信機構(gòu)未按照前款規(guī)定辦理的,該信息主體有權(quán)以書面方式要求該征信機構(gòu)一次性刪除其全部信息。”但是《條例》中缺少了對征信機構(gòu)通知、確認等義務(wù)的規(guī)定,通過立法要求征信機構(gòu)記錄信息主體不良信用信息時,即負面信用信息將被列入‘黑名單’時,征信機構(gòu)應(yīng)通知本人,并核實信息的真實性、完整性與準確性。美國信用檔案管理中,對于負面信息入庫,一般會有2-3次的友情提醒。
2.對個人信用檔案信息規(guī)范化管理的義務(wù)
在個人信用檔案信息收集時,首先須有特定的、合法的目的,并且需要依照法律規(guī)定的途徑和方式進行,不得以欺騙或其他違反法律規(guī)定的手段取得他人信息。《條例》中第十五條也體現(xiàn)了“合法收集的原則”,但是卻沒有對“限制收集”做出明確的規(guī)定,應(yīng)盡快完善。限制收集是指,將需收集的個人信息限制在最小的范圍內(nèi),盡可能不收集或者收集最少的個人信息,即可收集可不收集的信息,采取不收集的原則。
在個人信用檔案使用時應(yīng)采用限制原則。征信機構(gòu)利用個人信用檔案,應(yīng)通知個人信用檔案主體,并征得個人信用檔案主體的同意,法律規(guī)定的除外。征信機構(gòu)還應(yīng)對信用檔案申請使用者的身份、使用目的進行嚴格的把關(guān),以保證信用檔案的使用在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。這在《條例》中也有所體現(xiàn)。
《條例》第十七條規(guī)定,征信機構(gòu)對所收集的信息應(yīng)當客觀、及時進行整理、保存和加工,不得歪曲、篡改,并應(yīng)當采取必要、合理的措施以確保信息的及時更新。這正是征信機構(gòu)保障個人信用檔案信息準確性、真實性的義務(wù)。信用信息真實、準確是個人信用檔案發(fā)揮作用的生命線。因此征信機構(gòu)在收集信用信息時,就應(yīng)按照法定的程序征集、審查,制定相關(guān)的內(nèi)部操作機制與校對機制,保證信用信息處理前后一致。
《條例》第二十三條規(guī)定,征信機構(gòu)應(yīng)當建立健全征信信息保密管理制度,建立信息查詢內(nèi)部分級管理制度,在信息收集、整理、保存、加工和使用過程中確保信用信息不被泄露。征信機構(gòu)的工作人員應(yīng)嚴格遵守保密制度,不得擅自查詢或越權(quán)查詢該機構(gòu)擁有的信息,不得泄露在業(yè)務(wù)工作中獲悉的信息。這對征信機構(gòu)的安全保護義務(wù)起到很好的法律規(guī)范作用。
3.保持獨立、公正的義務(wù)
信用信息對個人關(guān)系重大,信用信息的公正性就顯得尤其重要。如果征信機構(gòu)受某種利益的左右,信用檔案信息失去了公正、客觀性,不僅不能服務(wù)于社會,提高經(jīng)濟運行效率;相反還會貽害于人,成為擾亂市場的一個根源。因此,征信機構(gòu)作為獨立于市場交易的第三方,應(yīng)客觀、公正地收集信用信息,提供信用信息服務(wù)。不應(yīng)受到除法律以外的政府、企業(yè)或個人的干涉。《條例》中對于這點并沒有提出,筆者認為在總則或征信機構(gòu)的一般規(guī)則中應(yīng)有所體現(xiàn)。
二、對個人信用檔案主體的保護
個人信用檔案主體,就是指其信用信息被征信機構(gòu)收集、處理和利用的人,即被征信人。對于個人信用檔案主體的稱呼,美國使用的是“消費者”,而歐盟使用的則是“數(shù)據(jù)主體”。一般而言,個人信用檔案主體應(yīng)當為個人(即自然人),而不包括法人或其他組織。
整個信用檔案管理流程是圍繞個人信用信息展開的,個人信用檔案的建立又是以個人信用信息在一定范圍內(nèi)公開為前提的,因此不可避免地會涉及到個人信用檔案主體的隱私問題,這也是個人信用檔案立法的焦點。《條例》對個人信用檔案主體的保護,從“總則”中的基本原則到“分則”中的具體規(guī)則都有體現(xiàn)。但是筆者認為《條例》對于個人信用檔案主體的保護是不全面的,隨著個人權(quán)利空間的逐步拓展和權(quán)利種類的漸趨細化,與個人信用檔案有關(guān)的個人權(quán)利不僅包括隱私權(quán),還有可能涉及個人的信用權(quán)、自由權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)等多種人格權(quán)。因此應(yīng)充分明確個人信用檔案主體的信息權(quán)。
為了有效規(guī)避公民信息在經(jīng)濟社會中可能受到的侵犯,我國個人信用檔案立法應(yīng)強調(diào)個人信用檔案主體享有以下信息權(quán)利③:
個人信用信息同意權(quán),是指個人信用檔案主體決定其信息是否被該征信機構(gòu)征收,基于何種目的、以何種方式在什么范圍被處理、利用的權(quán)利。《條例》也規(guī)定除了行政機關(guān)、司法機關(guān)以及法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織已經(jīng)依法公開的信息和其他已經(jīng)公開的信息外,征信機構(gòu)收集、保存、加工個人信息應(yīng)當直接取得信息主體的同意。
個人信用信息知情權(quán),是指個人信用檔案主體有權(quán)知道其信用信息處理情況。個人信息知情權(quán)是實現(xiàn)個人信息權(quán)其他方面的基礎(chǔ),因為只有個人信用檔案主體才會對自身的信息存在高度的敏感性,最容易發(fā)現(xiàn)個人信用信息中的錯誤,能積極主動更改錯誤信息和已過時信息,從而保證收集和使用信用信息的準確性和完整性。《條例》第三十九條中的“信息主體有權(quán)按照國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的規(guī)定向征信機構(gòu)查詢自己的信用檔案。信用檔案應(yīng)包括信用信息、信用信息來源和信用信息查詢記錄”正體現(xiàn)了這一點。
個人信用信息更正權(quán),是指個人信用檔案主體發(fā)現(xiàn)其信用信息不正確、不完整、未更新,可要求有關(guān)征信機構(gòu)更正、補充的權(quán)利。個人信用信息更正權(quán)的賦予,既是個人信用信息知情權(quán)演繹和發(fā)展的必然邏輯,也是實現(xiàn)對個人隱私權(quán)保護的有效制度安排。
個人信用信息刪除權(quán),是指個人信用檔案主體要求征信機構(gòu)刪除其信息的權(quán)利。在個人信用檔案管理中,對確認為錯誤的信息,征信機構(gòu)非法儲存、超范圍儲存、逾期儲存?zhèn)€人信用信息的,個人信用檔案主體均有權(quán)要求予以刪除。
應(yīng)該說《條例》中以上規(guī)定對公民的信息更正、刪除、保密權(quán)的保護是比較完善的,但是對異議處理完畢以后除了書面答復(fù)個人信用檔案主體外,還應(yīng)免費提供一份信用檔案,以保證個人信用檔案主體了解自己的異議處理的最終情況。
個人信用信息救濟權(quán),當個人信用檔案主體的權(quán)利受到侵害時,應(yīng)獲得事后的民事、行政、司法上的補救。《條例》第四十一條規(guī)定,信息主體認為征信機構(gòu)、信用信息提供者和信用信息使用者侵害其合法權(quán)益的,可以向國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門投訴。救濟制度可以啟動個人信用檔案主體對征信機構(gòu)、信用信息提供者、信用檔案使用者的監(jiān)督程序,使我國對個人信用檔案主體的保護制度更加完善。
個人信用信息封鎖權(quán),是指個人信用檔案主體對其信用信息的準確性向征信機構(gòu)提出異議,在異議未解決期間,個人信用檔案主體有權(quán)要求征信機構(gòu)以一定方式暫停信息繼續(xù)處理和利用。另外,當雙方對信用資料的正確性發(fā)生爭議,征信機構(gòu)又無充足理由證明的情況下,也必須對該信用信息進行封鎖,不能予以提供。這是《條例》中所欠缺的,筆者認為有必要增加。個人信用檔案信息的封鎖權(quán)可以保障異議處理期間,公民的合法權(quán)益。
三、對信用檔案信息提供者的規(guī)制
個人信用檔案信息提供者,是指為征信機構(gòu)提供其掌握的關(guān)于公民的信用信息的社會組織或個人,如銀行、保險公司,公共服務(wù)部門(如水、電、氣)等。
信用信息的正確性、及時性、完整性很大程度上依賴信用信息提供者的行為規(guī)范,但我國對于信用信息提供者約束的法律條款少之又少。對于征信法律關(guān)系中重要的當事人之一,如何對其行為進行規(guī)范,明確其法律責(zé)任,是一個值得深入探討的課題。
筆者認為,信用檔案信息提供者的義務(wù)應(yīng)包括類似于征信機構(gòu)義務(wù)的方面,因為他們都涉及到信用檔案信息的傳輸環(huán)節(jié)。要保證信用信息的準確性、完整性和及時性,對信用信息保密,應(yīng)當告知信息主體該信息特定的提供對象和提供該信息可能產(chǎn)生的不利后果,并取得信息主體的書面同意等。
四、對個人信用檔案使用者的規(guī)制
個人信用檔案使用者,是指利用征信機構(gòu)為其提供的個人信用檔案進行授信、雇傭等活動的個人或機構(gòu)。當前社會中,信用檔案使用者往往也正是個人信用檔案信息的提供者,如諸多的商業(yè)銀行、保險公司。
筆者認為,個人信用檔案信息使用者的義務(wù)主要應(yīng)該有④:
一是使用目的限制。個人信用檔案信息的使用者,只有在法律允許的范圍內(nèi)或取得個人信用檔案主體的授權(quán)后才可使用。
二是信用檔案信息來源披露義務(wù)。信用檔案信息使用者根據(jù)信用檔案信息,做出不提供服務(wù)或拒絕交易的決定后,有義務(wù)以口頭或書面的形式,告知個人信用檔案主體關(guān)于做出決定的依據(jù)或原因,并且提供出具信用檔案征信機構(gòu)的聯(lián)系方式,還應(yīng)清楚、全面地告知個人信用檔案主體提出異議的權(quán)利和途徑,這樣一方面有利于信息主體及時向征信機構(gòu)查證征信機構(gòu)所收集的自身信息的準確性、全面性和及時性,另一方面還可以及時發(fā)現(xiàn)和制止某些不法行為,如身份盜竊行為。
《條例》對信用信息使用人也進行了使用限制,并規(guī)定了侵害的法律責(zé)任。但是對使用范圍定位的缺失,不能不說是一種缺憾。筆者認為,應(yīng)出臺相關(guān)的法律法規(guī)對信用信息披露進行約束,可將個人信用檔案信息的披露限制在以下方面:
一是金融機構(gòu)、保險機構(gòu)等向公民提供相關(guān)業(yè)務(wù)服務(wù)時,調(diào)查其信用狀況,以判斷其支付能力與償還能力;二是有關(guān)政府機構(gòu)做出行政許可時的調(diào)查;三是潛在雇主需要了解個人誠信情況,以便做出是否雇傭的決定;四是個人信用檔案主體申請查詢本人的信用記錄或授權(quán)他人使用;五是法律、法規(guī)規(guī)定可以披露的。
注釋:
①吳國干.個人信用征信基本法律關(guān)系探略[J].湖北社會科學(xué),2008(8):131-134.
二、中等職業(yè)學(xué)校法律基礎(chǔ)知識課案例教學(xué)中案例的選取
為了在課堂上能夠迅速的吸引學(xué)生的興趣,在進行案例教學(xué)中案例的選取要從日常生活之中的案例入手,并選擇和教學(xué)內(nèi)容相貼進行的案例。在這樣的選取原則下,所選擇出來的案例的針對性就更強,學(xué)生也就更容易接受并靈活的從這些案例之中吸取經(jīng)驗。具體來說,在進行選擇的過程之中,一是考慮從法律書籍之中進行案例的搜集,一般情況下,法律書籍之中的案例都有很強的教學(xué)價值的經(jīng)典案例,可以選擇的幅度也很大,這也是教師在進行案例選擇的過程之中最主要的選擇方式;二是從經(jīng)典的法制頻道之中進行案例的選取(例如,《焦點訪談》、《今日說法》等欄目),這些欄目之中的案例故事性強,學(xué)生也更容易接受這樣的教學(xué)內(nèi)容;三是從報紙書刊上進行案例的選擇,在進行這種方式的選擇過程之中,要充分的重視到事件的時效性。
三、通過組織模擬法庭來滿足案例教學(xué)的需要
為了充分的發(fā)揮出案例教學(xué)的教學(xué)效果,還可以在教學(xué)過程當中,采用組織模擬法庭的方法,來為案例教學(xué)創(chuàng)造一個虛擬的教學(xué)環(huán)境,讓學(xué)生充分的參加進去,充分的調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性,并有效的發(fā)揮出其教學(xué)效果。組織模擬法庭要從以下幾步做起:首先,教師要進行案例的選擇,并根據(jù)案例的基本內(nèi)容,進行對模擬法庭的設(shè)計。在進行案例的選擇的過程之中,可以讓學(xué)生自己拿出意見,選擇一些大家都比較關(guān)注的案例來進行組織;其次,要進行相應(yīng)的模擬法庭的組織設(shè)計工作,在教師的指導(dǎo)下,尋找出合適的同學(xué)扮演法官、公訴人員、被告、原告以及證人;然后,要進行開庭階段的情景模擬工作,這一部分也是中心環(huán)節(jié),在這一環(huán)節(jié)就要嚴格的按照預(yù)先設(shè)計好的內(nèi)容進行;最后,教師要對模擬法庭之中的具體內(nèi)容和取得的教學(xué)效果進行點評,并從學(xué)生的實際情況出發(fā),總結(jié)出提升學(xué)生的組織能力和法律運用能力的地方,幫助學(xué)生更快的掌握相應(yīng)的法律知識。
關(guān)鍵詞:電子公文電子政務(wù)互聯(lián)網(wǎng)
一、子公文及其特點
電子公文是指以電子形式表現(xiàn)的并通過網(wǎng)絡(luò)傳送的,用于政府機關(guān)相互之間聯(lián)系事務(wù)的專用文件。電子公文的特點是基于電腦和互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)網(wǎng)的特性而產(chǎn)生的,因為電子公文的制作、發(fā)送及接收都需要通過電腦和互聯(lián)網(wǎng)這兩種媒介來進行。首先是電腦,它的最大作用是將政府公文中所有具體的信息都進行了數(shù)字化的改變,這里所說的數(shù)字化是指電腦將輸入的具體信息以“1”和“0”來進行存儲和運作,這不像傳統(tǒng)的政府公文是以具體的書面形式來表示的。其次是互聯(lián)網(wǎng),互聯(lián)網(wǎng)將電腦里的數(shù)字化信息在各個政府機關(guān)之間迅速地傳送。互聯(lián)網(wǎng)本身有其特殊性,即公開性和全球性。所謂公開性是指任何人都可以自由地進出互聯(lián)網(wǎng),而全球性是指信息在互聯(lián)網(wǎng)上的傳遞是沒有邊界障礙的。根據(jù)上述分析,較之傳統(tǒng)的政府公文,電子公文有以下幾個方面的特點:
(1)電子公文是一種數(shù)字化的、虛擬化的文件形式;(2)電子公文的傳送是在公開環(huán)境下,通過互聯(lián)網(wǎng)進行的;(3)電子公文的傳送可以在各個地區(qū)、國家乃至全球范圍內(nèi)的政府之間進行;(4)電子公文的廣泛應(yīng)用能夠極大地提高政府的辦事效率。
顯然,信息技術(shù)的發(fā)展給政府機構(gòu)帶來了一場深刻的變革。傳統(tǒng)的公文傳送方式使政府機構(gòu)背負著沉重的時間負擔(dān)和經(jīng)濟負擔(dān)。傳統(tǒng)公文在這一場變革中受到了電子公文這一新生事物的強有力的沖擊。電子公文的制作、發(fā)送和接收可以突破時間和空間的限制,給人們以快速和便捷。可是電子公文畢竟是近年來才開始出現(xiàn)的新生事物,很多技術(shù)上的問題還有待解決。特別是,由于電子公文剛剛開始啟用,有關(guān)電子公文的法律紛爭還頗為鮮見。就世界范圍來說,還沒有專門的法律規(guī)范,也無強制性的原則可以遵循。可以說,其中還有很多值得研究的問題擺在我們的面前。
二、電子公文應(yīng)用中存在的安全問題
目前,電子公文應(yīng)用中出現(xiàn)的安全問題主要有:
1.黑客問題。黑客入侵網(wǎng)站的消息在近年被頻頻報道。以前黑客們往往挑選美國國防部和雅虎這些安全防范體系堪稱一流的硬骨頭啃。而隨著各種應(yīng)用工具的傳播,黑客已經(jīng)大眾化了,不像過去那樣非電腦高手不能成為黑客。如果安全體系不過硬的話,黑客便可以肆意截留、毀滅、修改或偽造電子公文,給政府部門帶來混亂。
2.電腦病毒問題。自電腦病毒問世幾十年來,各種新型病毒及其變種迅速增加,而互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)又為病毒的傳播提供了最好的媒介。不少新病毒直接利用網(wǎng)絡(luò)作為自己的傳播途徑。試想一個完整的電子政府體系中某個環(huán)節(jié)受到病毒感染而又沒有被及時發(fā)現(xiàn),電子公文系統(tǒng)全面癱瘓,那將會產(chǎn)生怎樣的后果?病毒的感染會使一些電子公文毀滅或送達延誤,整個電子政府將會指揮失靈、機構(gòu)運作不暢。
3.信息泄漏問題。目前,各大軟件公司生成的網(wǎng)管軟件使網(wǎng)絡(luò)管理員擁有至高無上的權(quán)利,可以方便地對網(wǎng)上每個政府用戶的各種使用情況進行詳細的監(jiān)測。此外,網(wǎng)絡(luò)中存在不少木馬程序,如果使用不慎,就會把公文中的重要信息泄漏給他人。而某些大公司生產(chǎn)的軟件或硬件產(chǎn)品所帶的后門程序更可以使這些公司對政府用戶在網(wǎng)上的所作所為了如指掌。對政府而言,信息泄漏將會給其工作帶來麻煩,甚至?xí)<暗絿业恼巍⒔?jīng)濟及國防利益,有關(guān)的政府工作人員會因此被追究法律責(zé)任,這是絕對不能接受的。而對這些大公司的法律管制,對于在信息產(chǎn)業(yè)中處于弱勢地位的國家來說是根本無法解決的難題,但光靠處于優(yōu)勢地位的國家也是不行的,必須在國際范圍內(nèi)形成管制的合力。
三、電子公文安全體系法律制度建構(gòu)
1.科學(xué)的密鑰使用制度規(guī)范。密鑰是一種信息安全技術(shù),又稱加密技術(shù),該技術(shù)被廣泛應(yīng)用于電子商務(wù)和電子政務(wù)中。它包括兩種技術(shù)類型,即秘密密鑰加密技術(shù)和公開密鑰加密技術(shù)。其中秘密密鑰加密技術(shù)又稱對稱加密技術(shù)。倘利用此技術(shù),電子公文的加密和解密將使用一個相同的秘密密鑰,也叫會話密鑰,并且其算法是公開的。接收方在得到發(fā)送的加密公文后需要用發(fā)送方秘密密鑰解密公文。如果進行公文往來的兩個政府能夠確保秘密密鑰交換階段未曾泄漏,那幺,公文的機密性和完整性是可以保證的。這種加密算法的計算速度快,已被廣泛地應(yīng)用于電子商務(wù)活動過程中。公開密鑰加密技術(shù)又稱為非對稱加密技術(shù)。這一技術(shù)需要兩個密鑰,即公開密鑰和私有密鑰。私有密鑰只能由生成密鑰對的一方政府掌握,而公開密鑰卻可以公開。用公開密鑰對公文進行加密,只有用對應(yīng)的私有密鑰才能解密。用私有密鑰對數(shù)據(jù)進行加密,只有用對應(yīng)的公開密鑰才能解密。此二種技術(shù)相比,顯然第二種技術(shù)的安全系數(shù)更大一些,但這種技術(shù)算法速度較慢。我們可以根據(jù)各種公文的秘密等級,采用不同的加密技術(shù)。對于一般的公文往來數(shù)量大且頻繁,不宜采用非對稱加密技術(shù),還有秘密等級較低的公文亦可采用對稱加密技術(shù)。而對那些重大的通知及秘密等級較高的公文則必須采用非對稱加密技術(shù)。凡違反上述技術(shù)性規(guī)范的要求造成公文泄密或是公文的完整性受到損害的,需追究其法律責(zé)任。
2.完善的政府證書管理制度。公文傳送過程中數(shù)據(jù)的保密性通過加密和數(shù)字簽名得到了保證,但每個用戶都有一個甚至兩個密鑰對,不同的用戶之間要用公開密鑰體系來傳送公文,必須先知道對方的公開密鑰。公文傳送中有可能發(fā)生以下情況:用戶從公鑰簿中查到的不是對方的公鑰,而是某個攻擊者冒充對方的假冒公鑰;或者公文互換的雙方在通訊前互換公鑰時,被夾在中間的第三者暗中改變。這樣的加密或簽名就失去了安全性。為了防范上述風(fēng)險,我們可以仿效電子商務(wù)中的做法,引入數(shù)據(jù)化證書和證書管理機構(gòu),建立完善的政府證書管理制度。這里所說的證書是指一份特殊文檔,它記錄了各政府機關(guān)的公開密鑰和相關(guān)的信息以及證書管理機構(gòu)的數(shù)字簽名。證書的管理機構(gòu)是個深受大家信任的第三方機構(gòu)。考慮到電子政務(wù)的特殊性,電子政務(wù)系統(tǒng)中的根目錄證書管理機構(gòu)最好由一國的最高政策機關(guān)設(shè)立的專門機構(gòu)出任,其它各級目錄分別由地方各級政府設(shè)立的專門機構(gòu)去管理。在我國,根目錄的管理工作可由國務(wù)院信息辦來承擔(dān),其它各級目錄分別由地方各級人民政府設(shè)立的專門機構(gòu)進行管理。各政府機關(guān)須向相應(yīng)的證書管理機構(gòu)提交自己的公開密鑰和其它代表自己法律地位的信息,證書管理機構(gòu)在驗證之后,向其頒發(fā)一個經(jīng)過證書管理機構(gòu)私有密鑰簽名的證書。政府出面作為證書的管理機構(gòu),其頒發(fā)的證書信用度極高。這樣一來將使電子公文的發(fā)送方和接收方都相信可以互相交換證書來得到對方的公鑰,自己所得到的公鑰是真實的。顯然,電子公文系統(tǒng)的安全有效運轉(zhuǎn)離不開完善的政府證書管理制度的確立。
民族是人們在歷史上形成的一個有共同語言、共同地域、共同經(jīng)濟生活以及表現(xiàn)在共同文化上的共同心理素質(zhì)的穩(wěn)定的共同體。解決民族問題的根本原則是民族平等、團結(jié)是解決民族問題的根本原則。
02民族團結(jié)所包含的基本內(nèi)容是什么?
民族團結(jié)是指各民族之間和民族內(nèi)部的團結(jié),即各族人民基于共同的利益平等相待、友好相處、互相尊重、互相學(xué)習(xí)、互相幫助,為建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家而共同努力奮斗。
03什么是“三個離不開”?
指漢族離不開少數(shù)民族,少數(shù)民族離不開漢族,各少數(shù)民族之間也相互離不開。
04“四個認同”的內(nèi)容是什么?
指對祖國的認同,對中華民族的認同,對中華民族文化的認同,對建設(shè)中國特色社會主義道路的認同。
05各民族共同繁榮的含義是什么?
各民族的政治、經(jīng)濟、教育、科技、文化等各項事業(yè)都不斷得到發(fā)展,特別是經(jīng)濟建設(shè)得到發(fā)展;二是各民族自身都得到發(fā)展進步,思想道德和科學(xué)文化素質(zhì)得到提高;三是各民族自身固有的優(yōu)點和特點得到充分的展現(xiàn)。
06民族問題有哪些基本特點?
長期性、復(fù)雜性、敏感性、群體性、震蕩性、國際性。
07我國現(xiàn)階段民族關(guān)系的基本特征是什么?
一、檔案資源與元謀文化旅游資源開發(fā)利用之間的關(guān)系
檔案本身就是一種重要的旅游文化資源,旅游資源是旅游業(yè)賴以運行的物質(zhì)基礎(chǔ)。元謀縣位于云南省中北部,金沙江下游支流龍川江河谷盆地內(nèi),是人類重要發(fā)祥地,以“元謀人”著稱于世;流水侵蝕形成的獨特“土林”風(fēng)貌,讓電影《無極》、《千里走單騎》、《舞樂傳奇》等將其作為主要外景拍攝地,讓元謀形象通過電影膠片名揚海內(nèi)外;作為云南主要的彝族聚居區(qū),彝族人口占全縣總?cè)丝诘娜种唬褡屣L(fēng)情濃郁;金沙江龍街古渡口,至今仍保留著當年“巧渡金沙江”時留下的標語。元謀具有得天獨厚的自然景觀和以“元謀人”文化為特色的文化旅游資源,旅游業(yè)的發(fā)展成為縣域經(jīng)濟發(fā)展的重要支柱。
1.檔案資源是元謀文化旅游資源形成的基礎(chǔ)
從“元謀人”、原生態(tài)彝族文化、紅色旅游資源、土林影視拍攝基地到綠色農(nóng)業(yè)和鄉(xiāng)村生態(tài)文化等構(gòu)成了元謀豐富的文化旅游資源。其中元謀文化旅游資源的存在需要相關(guān)檔案資源作為支撐,這些檔案資源除以數(shù)字、圖片等形式存在外,其余部分文化旅游資源需要的檔案資源必須依靠開發(fā)者利用信息化手段有效收集、整理、保存元謀物質(zhì)和非物質(zhì)文化資源,之后轉(zhuǎn)換成旅游開發(fā)所需形式提供利用。因此,在元謀文化旅游資源整合發(fā)展過程中,旅游工作部門、檔案工作部門應(yīng)加強合作,合力助推檔案資源的收集、整理、利用,以便為元謀旅游業(yè)的發(fā)展提供豐富的資源保障。元謀文化旅游資源呈現(xiàn)出的信息的真實性和可靠性必須以實體的檔案資源作為保障。
如“元謀人”這一品牌本身就具有很高的知名度和極大的吸引力,這是元謀旅游的無形檔案資源,是發(fā)展旅游業(yè)的一大優(yōu)勢。1965年,在元謀發(fā)現(xiàn)的兩枚人齒化石,被認定為迄今為止發(fā)現(xiàn)的我國和亞洲最早的人類齒化石,“元謀人”因此作為中華民族的開篇寫進了歷史教科書,“元謀人”正是因元謀而得名。2010年“元謀人”博物館的新館正式建成,分別展示人類起源圖解、古人類和古生物化石、場景模擬等,陳列了“元謀人”復(fù)原頭像和2顆復(fù)制的“元謀人”牙齒化石,以及在元謀發(fā)現(xiàn)的古猿、犀牛化石等,使元謀的歷史檔案在博物館建設(shè)中得到開發(fā)利用,進一步豐富了元謀旅游資源的內(nèi)涵和深度。
2.元謀特色文化旅游資源對檔案資源的開發(fā)利用提出了新要求
元謀地區(qū)存在大量語言文字、風(fēng)俗習(xí)慣、民族藝術(shù)、民間文學(xué)、民族古籍、民族傳統(tǒng)科學(xué)、文化遺產(chǎn)等檔案資源,經(jīng)過元謀文化旅游資源整合開發(fā)后,能建成獨具特色、多種形式共存共享的元謀文化旅游資源,可以使旅游者實現(xiàn)對旅游文化的多層次、多角度享受。同時,對傳統(tǒng)檔案收集、整理、保存、利用提出了新要求,使當?shù)芈糜喂ぷ鞑块T形成采集文化資源的長效機制。如元謀小涼山世代居住的彝族同胞,除了一年一度的火把節(jié)、原生態(tài)的“老虎笙舞”保留較為完好外,還是彝族民族風(fēng)情和少數(shù)民族檔案保存較為完好的地區(qū)之一。通過對當?shù)厣贁?shù)民族檔案的收集、利用、開發(fā),形成了豐富的原生態(tài)彝族文化旅游資源。同樣,以元謀龍街金沙江渡口為中心的紅色旅游資源經(jīng)過歷史檔案的開發(fā)同元謀其他旅游資源一樣極富魅力,吸引著大批旅游者駐足游覽。
3.元謀文化旅游資源為檔案資源的開發(fā)利用提供了新的管理和服務(wù)機制
檔案收集整理采用的是一種實體化、過程化和機構(gòu)化的管理機制,其核心是擁有檔案文件實體,并進行收集、整理、鑒定、保管、統(tǒng)計及開發(fā)利用等業(yè)務(wù)[1]。傳統(tǒng)的對檔案的管理和服務(wù)局限在具體的、物化的資源范圍和場所范圍之中,發(fā)揮的利用效益有一定的局限性。檔案在文化旅游資源的開發(fā)中則把實體檔案資源引入到實際旅游開發(fā)當中,以旅游宣傳、導(dǎo)游詞、宣傳片拍攝、博物館等多種形式建成檔案資源共享的大集成系統(tǒng),形成展示、宣傳、查詢、普及民族文化的權(quán)威平臺。這種動態(tài)的模式極大地提高了檔案的信息服務(wù)能力,為保護傳承和弘揚優(yōu)秀民族文化、整合發(fā)展元謀旅游業(yè)提供了更有效的服務(wù)。
因此,檔案資源與文化旅游資源之間不是替代關(guān)系,而是相互依賴、相互促進的關(guān)系。沒有豐富的檔案資源,文化旅游資源的整合發(fā)展困難將會加大,同樣,沒有元謀文化旅游資源呈現(xiàn)的平臺,檔案資源的利用開發(fā)難以突破原有的工作局限,實現(xiàn)更大范圍內(nèi)的檔案服務(wù)。元謀文化旅游資源的整合發(fā)展需要以檔案資源為基礎(chǔ),而元謀文化旅游資源的整合發(fā)展可為檔案資源的開發(fā)利用提供新的機遇。
二、檔案在發(fā)展元謀文化旅游中的作用
1.檔案是文化旅游市場定位的依據(jù)
特色是旅游的生命。旅游市場是旅游經(jīng)濟活動的集中體現(xiàn),是旅游產(chǎn)品生產(chǎn)、交換實現(xiàn)的條件,是促進旅游供求平衡的重要機制[2]。隨著人們收入水平的提高和生活質(zhì)量的改善,人們的旅游需求不僅日益擴大,而且旅游需求的內(nèi)容呈現(xiàn)多樣性和復(fù)雜性變化。在這方面檔案工作可以發(fā)揮積極作用,為文化旅游市場的定位提供原始依據(jù)。因此,在全國各地旅游業(yè)蓬勃發(fā)展的今天,面對日益擴大和復(fù)雜多樣的旅游市場,元謀可依據(jù)本地檔案部門已保存的檔案資料,加大對檔案的編研力度,突出特色,挖掘內(nèi)涵,進一步充實和豐富文化底蘊,加強與檔案、文化、文物等部門的密切配合等,使元謀成為對國內(nèi)外游客有強大吸引力的旅游目的地。
2.檔案是豐富文化旅游內(nèi)涵的再生動力
旅游現(xiàn)象本來就是一種文化現(xiàn)象,旅游受到文化時空的影響是顯而易見的,同時,人類的旅游活動又促進了文化的延伸,推動了文化的交流。應(yīng)該看到旅游活動是十分復(fù)雜的,受經(jīng)濟、社會、文化的影響,旅游活動有著種種不同文化間的沖突與交流,表現(xiàn)出的關(guān)系紛繁復(fù)雜。從普遍意義上說,文化是本質(zhì)性的,旅游表現(xiàn)為現(xiàn)象。元謀素以人類遺址、土林景觀、彝家風(fēng)情等文化旅游資源蜚聲中外。但隨著旅游市場從團隊旅游到散客、家庭旅游的變化,從觀光旅游到度假、休閑、商務(wù)、會議和各種專項旅游發(fā)展,從周邊客源市場拓展到中遠程客源市場,從老年游客擴大到中年和青少年游客的一系列發(fā)展和變化,顯然元謀現(xiàn)有的文化旅游內(nèi)涵亟待進一步挖掘。要完成區(qū)域間的資源整合并讓它們豐富文化旅游內(nèi)涵,關(guān)鍵是盡量減少不同區(qū)域的旅游資源的生態(tài)重疊,也就是說不同地域要根據(jù)自身旅游資源開發(fā)狀況和資源特點,對其文化旅游資源給予不同的定位,優(yōu)勢互補、互為依托,讓它們能夠滿足游客的不同角度、不同層面的需求,減少它們間的競爭而加強合作,這也是大旅游原則的集中體現(xiàn)[3]。如分別以人類發(fā)祥地;古樸元謀;神奇土林;天然攝影棚;綠色元謀為其自身定位進行整合和豐富,對外呈現(xiàn)多元性的旅游產(chǎn)品,這樣既能滿足游客的不同偏好,又能彌補單一類型景點對旅游者的有限吸引力。又如,不同的景點可分別以“觀景”、“娛樂”、“美食”、“購物”為定位,滿足游客“吃、住、行、游、購、娛”的全方位需求,深層次豐富元謀文化旅游內(nèi)涵。
如何激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)法律的熱情,調(diào)動其積極性,提高法律教學(xué)質(zhì)量,培養(yǎng)學(xué)生的法制意識呢通過對教學(xué)工作的總結(jié),我認為以下幾個方面在對與教學(xué)效果的提高有很好的效果。
一、端正學(xué)生的學(xué)習(xí)態(tài)度。提高認識一端正學(xué)生的學(xué)習(xí)態(tài)度,提高對法律重要性的認識,是學(xué)好法律課的關(guān)鍵。從中專生受教育的情況看,當代中專生的對法律知識都有一定程度的了解,從媒體也接觸到一些法律知識,但這并不能說明他們的法律意識就很強。所以為了掌握學(xué)生的思想動態(tài),開課前,可以對相應(yīng)教學(xué)班進行問卷調(diào)查。通過對問卷結(jié)果的分析,有針對性的提出一些與學(xué)生實際比較接近問題讓學(xué)生討論,比如:當你借錢、借物給別人時,是否要求對方寫借條學(xué)校保衛(wèi)科是否有權(quán)利拘傳學(xué)生當你買到偽劣商品時候怎么辦嫁入畢業(yè)后工作單位不允許女生結(jié)婚生孩子怎么保護自己這些問題都與學(xué)生現(xiàn)在或?qū)砻芮邢嚓P(guān),一定會引起學(xué)生的興趣。同時通過對學(xué)生不同答案進行整理,讓學(xué)生分成正反兩組充分的辯論,讓學(xué)生在討論中明白在倡導(dǎo)依法治國的今天,我們無論是管理者還是被管理者,都要自覺的遵守法律,善于利用法律武器趨利避害,維護自己及社會利益,同違法犯罪行為斗爭,支撐起現(xiàn)代法制社會。從而使同學(xué)們提高了認識,端正學(xué)習(xí)態(tài)度。
二、結(jié)合生活實際激發(fā)學(xué)習(xí)興趣掌握法律知識的關(guān)鍵使對法條的理解和記憶。法律教學(xué)中,如果使單純的要求學(xué)生死記硬背法條,很容易讓學(xué)生感覺枯燥、從而產(chǎn)生厭學(xué)的情緒。在教學(xué)中若能把法律規(guī)范和實際生活緊密聯(lián)系起來,根據(jù)講課內(nèi)容提出一些發(fā)生在學(xué)生身邊的問題讓學(xué)生解答,則會使枯燥的法律條文變得生動起來。比如在講刑法的時候,針對個別學(xué)生大家斗毆、擾亂教學(xué)秩序的行為,分析是違法還是犯罪以及所要承擔(dān)的法律后果是什么。
這樣學(xué)生很容易地掌握違法和犯罪的概念。同時可以讓學(xué)生將自己生活中遇到的或者家人、朋友遇到的問題說出來,在講解相關(guān)內(nèi)容時進行相應(yīng)的分析。由于這些問題來源于學(xué)生的實際生活,學(xué)生對法律知識的心理需求,增強了課堂感召力,促使學(xué)生積極思維,激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,對提高教學(xué)質(zhì)量起到了事半功倍的作用。
三、形式多變的教學(xué)手段。讓學(xué)生在實踐中提高應(yīng)用能力法律是一門實踐性很強的學(xué)科,它具有多、細、散、雜的文章由中國網(wǎng)為您分享,本為您提供法律論文。如需轉(zhuǎn)載請保留一個鏈接:特點。運用傳統(tǒng)的教學(xué)方法,讓學(xué)生死記硬背法條,只能導(dǎo)致“紙上談兵”,遇到實際問題不知如何使用法律。在教學(xué)過程中,除盡可能的運用啟發(fā)式教學(xué)外,還應(yīng)該采取多種教學(xué)方式以提高學(xué)生對法律的實際應(yīng)用能力。
1、案例教學(xué)。根據(jù)理論教學(xué)目的要求,以案例為基礎(chǔ)教材。在教師指導(dǎo)下,對案例提供的客觀事實材料和問題進行分析研究,提出簡介,做出判斷,因勢利導(dǎo),培養(yǎng)學(xué)生概括歸納,說理的能力。案例教學(xué)必須符合幾個要求:(1)目的明確:解決什么問題,提高學(xué)生哪些方面的能力,有針對性的選編案例。{2)真實可感:盡可能采取或模擬真實案列,使材料具體充實,實踐性強。(3)構(gòu)思巧妙:事實情節(jié)在真實的基礎(chǔ)上既有主又有次,虛實結(jié)合。(4)文字生動有趣:以案例為基礎(chǔ)加以改變,引人入勝,激發(fā)學(xué)生分析積極性。實踐證明,這種教學(xué)方式教學(xué)效果甚佳。
2、“多言堂”的教學(xué)方式。其實也就是驚醒教學(xué)之間的角色轉(zhuǎn)換。每講完一章后,搞一次“自由問答”活動。這種問答可以是學(xué)生問老師、老師問學(xué)生、學(xué)生之間相互問答。面對那些意想不到的問題,老師不認真準備,也有被問住的可能。學(xué)生更是需要課上認真學(xué)習(xí),課下積極準備,從而力爭提問有價值,回答有水平。這樣激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情,同時也鍛煉學(xué)生的反應(yīng)能力,提高了分析能力,控股了所學(xué)的知識。
3、參加社會實踐,在實踐中提高應(yīng)用能力。學(xué)習(xí)的目的在于應(yīng)用。在實踐中強化法條記憶,培養(yǎng)和展現(xiàn)學(xué)生應(yīng)用法律分析問題、解決問題的能力、寫作能力、口頭表達能力,全面提高學(xué)生素質(zhì)。為提高學(xué)生的實際應(yīng)用能力,在完成理論教學(xué)的同時,要盡可能多帶領(lǐng)學(xué)生參加社會實踐活動,在實踐中檢驗和提高法律運用能力,同時汲取新的知識和經(jīng)驗。
隨著勞動關(guān)系不斷普及,勞動糾紛日益增多,《勞動法》正逐漸成為大眾重點關(guān)注的法律之一。國家教育部于2007年將《勞動法與社會保障法》增設(shè)為法學(xué)專業(yè)主干課程之一,更提高了勞動法學(xué)的學(xué)科地位。然而實踐中勞動法學(xué)并沒有得到應(yīng)有的重視。本文主要闡述目前勞動法學(xué)教學(xué)存在的各種問題,并在對其原因進行分析的基礎(chǔ)上提出關(guān)于勞動法學(xué)教學(xué)改革的建議。
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展及法治化進程的加快,勞動法學(xué)在現(xiàn)實生活中承載著沉重的社會使命。勞動法每次的革新都引起社會各界的廣泛爭論及深刻探討,尤其是勞動合同法出臺前后更是引起空前規(guī)模的討論。社會各界對勞動法律工作者的需求也在迅速增長。
勞動法學(xué)課程在我國高校開設(shè)以來,其課程地位也在逐步提升,教學(xué)改革也在不斷開展。然而,目前我國各高校對勞動法學(xué)課程沒有足夠重視。因此,審視目前勞動法學(xué)教學(xué)存在的問題,分析其問題的成因,勞動法學(xué)教學(xué)改革具有重大的意義。
一、目前勞動法學(xué)教學(xué)存在的問題及其成因
(一)課時量偏少
目前我國大多數(shù)高校給勞動法學(xué)安排的課時量只有2課時/周,有些高校將勞動法與社會保障法合并后,也只分配了約56課時/學(xué)期。這對于一門核心課程而言,顯然是遠遠不夠的。勞動法學(xué)涉及內(nèi)容多,體系極其龐雜,如此少的課時量使教學(xué)過程很匆忙,連很多基本理論知識都沒法涉及,更不用說將時間安排到實踐教學(xué)環(huán)節(jié)如案例教學(xué)、模擬法庭、法律咨詢平臺等。這就很難保證正常的教學(xué)需要,從而也直接影響教學(xué)效果。
(二)教學(xué)大綱設(shè)置不科學(xué)
很多高校在設(shè)置勞動法學(xué)教學(xué)大綱時沒根據(jù)學(xué)生的知識需要,即不管是針對法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,還是針對如人力資源專業(yè)、社會學(xué)專業(yè)等其他專業(yè)因課程設(shè)置需安排勞動法學(xué)課程,還是作為全校公選課的學(xué)生,一律編制同一套教學(xué)大綱。很多高校沒有在勞動法學(xué)專業(yè)課教學(xué)大綱側(cè)重法學(xué)理論體系,沒有從整個法學(xué)體系的視角循序漸進的展開,更沒有理論知識的傳授與實踐環(huán)節(jié)教學(xué)有機結(jié)合。而作為公選課的勞動法學(xué)大綱也沒有側(cè)重于實用性。
(三)學(xué)生重視不夠,教學(xué)效果不佳
因課時量安排偏少,任課教師沒有相對深入的研究很難形成自己的思維視角,對勞動法學(xué)的理論知識和實踐掌握程度也極為有限,導(dǎo)致在課堂上照本宣科的現(xiàn)象大量存在。還有,由于任課老師頻繁更換,常常出現(xiàn)邊教學(xué)邊學(xué)的現(xiàn)象。由于課堂授課沒有感染力根本沒法激起學(xué)生興趣,更沒辦法調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性,難以使教學(xué)獲得良好的效果。
筆者曾經(jīng)多次在公選課課堂上問學(xué)生,“你們?yōu)槭裁催x修勞動法學(xué)?”很多學(xué)生回答說是因別的課程沒選上,為了學(xué)分只好選擇勞動法學(xué)了。也有學(xué)生表示勞動法學(xué)學(xué)習(xí)起來很枯燥。筆者也曾問過一些法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,“感覺你們不是很重視勞動法學(xué)的學(xué)習(xí),為什么?”有學(xué)生回答說司法考試占分數(shù)太少,每年約5分。這也是很大一部分學(xué)生不重視勞動法學(xué)的重要原因之一。
(四)勞動法學(xué)師資隊伍及研究梯隊薄弱
勞動法學(xué)在目前的高校法學(xué)教育體系中所占的份額相對較小。由于受勞動法學(xué)學(xué)科地位影響,我國勞動法學(xué)的研究較少也相當滯后,全國各大高校的勞動法學(xué)專任教師相當少。據(jù)了解目前我國只有少數(shù)的幾所高校設(shè)了勞動法與社會保障法并有專職教師,大多數(shù)院校都沒設(shè)有勞動法教研室,也沒專任教師,基本上是由其他教研室如民商法教研室的教師兼任。
不管是勞動法,還是社會保障法,其課程體系均未明確,師資隊伍和研究梯隊薄弱也是很顯然的,而師資隊伍和研究梯隊及課程體系三者關(guān)系又是環(huán)環(huán)相扣。
(五)教學(xué)方法不科學(xué)合理
目前我國大多數(shù)高校由于受勞動法學(xué)科學(xué)地位偏低、課時量較少、師資隊伍和研究梯隊薄弱、課程體系不明了等影響,教學(xué)方法明顯不科學(xué)合理。具體表現(xiàn)是:
把過多的學(xué)時安排在對理論知識的傳授上,很少甚至沒有安排學(xué)時在實踐環(huán)節(jié)上。有高校在理論知識傳授上也不注意將具體案例與國家規(guī)定結(jié)合講解,使課堂沉沉悶悶毫無生氣,沒法引起學(xué)生興趣,更談不上理解課堂內(nèi)容。有高校在勞動法學(xué)教學(xué)中實施了案例教學(xué)法但所選的案例太陳舊、生硬也沒現(xiàn)實感。
或案例教學(xué)過程很不合理,可能是教師對案例教學(xué)理解存在偏差,課堂上也往往只是一個案例說明一個問題,整個過程完全由教師主導(dǎo),學(xué)生很少甚至沒參與案例討論,所以很難引發(fā)學(xué)生對相關(guān)勞動法律知識的思考,更無法發(fā)揮學(xué)生的操作能力。有的高校在勞動法學(xué)教學(xué)上是運用了模擬勞動仲裁庭,成立法律診所或法律援助中心,或者搭建了法律咨詢平臺等實踐教學(xué)方法。但并沒設(shè)置相應(yīng)的操作程序,或并沒根據(jù)實際情況系統(tǒng)組織并加以引導(dǎo)。
二、關(guān)于勞動法學(xué)教學(xué)改革的具體措施
(一)提升勞動法學(xué)的學(xué)科地位
勞動法學(xué)是法律專業(yè)的一門重要課程之一,隨著不斷發(fā)展其學(xué)科地位也不斷得到加強,目前已被教育部定為法學(xué)專業(yè)核心課程之一。然而,從普遍的高校學(xué)時分配較少,師資隊伍和研究梯隊薄弱等勞動法學(xué)教學(xué)目前的現(xiàn)狀可很顯然看出,實際中勞動法學(xué)的學(xué)科地位并沒有受到充分重視。因此,在實踐中進一步提高勞動法學(xué)的學(xué)科地位就極為必要了。
筆者認為,目前我國的法學(xué)一級學(xué)科是法學(xué)理論、法律史、憲法與行政法學(xué)、刑法學(xué)、民商法(含勞動法學(xué)和社會保障法學(xué))、等,應(yīng)將其調(diào)整為理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)、經(jīng)濟與社會法學(xué)以及國際法學(xué)等學(xué)科,然后將勞動法學(xué)作為二級學(xué)科納入經(jīng)濟與社會法學(xué)學(xué)科,而摒棄勞動法學(xué)作為民商法學(xué)科下的二級學(xué)科的做法。這樣一定程度上可以解決勞動法學(xué)學(xué)科地位偏低問題,也有利于改善勞動法學(xué)師資隊伍及研究梯隊不力的結(jié)癥,從而有利于為社會各領(lǐng)域培養(yǎng)法官、檢察官、律師等法律人才。(二)加強師資隊伍及研究梯隊建設(shè)
教師是開展教學(xué)活動的核心因素,沒有專任教師及相應(yīng)研究梯隊使勞動法學(xué)教學(xué)難以得到發(fā)展。因此,筆者認為:首先要設(shè)勞動法學(xué)教研室或勞動法與社會保障法教研室并且配備足夠的勞動法學(xué)教師。然后安排勞動法學(xué)教師到外校訪學(xué)、到勞動行政部門、公檢法單位、律師事務(wù)所或企業(yè)等單位掛職進行實踐鍛煉,安排各種級別項目由勞動法學(xué)教師參與等。
教師系統(tǒng)深入的掌握勞動法學(xué)理論知識并有配套實踐經(jīng)驗,有自己的研究成果及獨特的視角,就可以深入淺出的給學(xué)生授課,感染學(xué)生,從而提高學(xué)生學(xué)習(xí)勞動法學(xué)的積極性,從而獲得良好的教學(xué)效果,最終促進勞動法學(xué)的發(fā)展。
(三)增加課時量
針對普遍高校勞動法學(xué)課時量偏少的情況,將課時量增加至4課時/周,或56課時/學(xué)期。如勞動法與社會保障法合二為一的話,就將該們課程安排兩個學(xué)期上且保證56課時/學(xué)期。只有充足的課時量,才能合理的安排時間系統(tǒng)講授理論知識,并安排實踐教學(xué),這樣才能將傳統(tǒng)的課堂講授教學(xué)法與開放式的案例教學(xué)、模擬仲裁庭、法律診所或法律援助中心等實踐教學(xué)相結(jié)合,從而激發(fā)廣大學(xué)生的興趣與學(xué)習(xí)積極性。
(四)梳理課程內(nèi)容,科學(xué)編制教學(xué)大綱
合理的課程教學(xué)內(nèi)容有利于彰顯課程特色及其所承載的教學(xué)功能,也有助于吸引學(xué)生的注意力提高其學(xué)習(xí)積極性。目前我國大多數(shù)高校將勞動法學(xué)設(shè)為選修課,有少數(shù)的高校設(shè)為必修課,且課時量安排甚少。而勞動法學(xué)所涉及內(nèi)容較多,體系龐雜,還要將理論講授與實踐教學(xué)相結(jié)合。根據(jù)課程所承載的功能及針對不同的學(xué)生對象對教學(xué)內(nèi)容梳理,科學(xué)編制教學(xué)大綱就非常必要了。筆者認為可從以下兩方面著手:
1.如勞動法學(xué)是專業(yè)課,側(cè)重法學(xué)理論體系性,注意從法學(xué)視角循序漸進展開。以勞動合同法為藍本,從勞動法概述這些勞動法總論性質(zhì)的知識出發(fā),到勞動法的各項制度如勞動合同、勞動工資、工時制度和休息休假等分論性質(zhì)的內(nèi)容。且還應(yīng)詳現(xiàn)有的立法概況。
2.如勞動法學(xué)是公選課,側(cè)重該課程所承載的促進就業(yè)功能,將各個實用的勞動法律知識按邏輯脈絡(luò)串聯(lián)即可。勞動法歷史沿革、勞動關(guān)系等內(nèi)容可不必贅述。可重點講述大學(xué)生勤工儉學(xué)與實習(xí)、求職與就業(yè)、勞動合同、勞動工資制度、工時與休息休假制度、社會保險與福利制度、勞動爭議處理及勞動監(jiān)察等。
(五)改革課堂案例教學(xué)
案例教學(xué)法由美國哈佛大學(xué)法學(xué)院院長德爾教授于1870年引入法學(xué)教學(xué)中,案例教學(xué)能調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性,有利于培養(yǎng)學(xué)生獨立思考、分析、推理和判斷等能力,使學(xué)生能較好掌握法律知識,培養(yǎng)法律素養(yǎng)。根據(jù)目前我國普遍高校在案例教學(xué)中存在的問題及對其成因分析,筆者認為案例教學(xué)改革之處有:
1.精心挑選案例。所選案例要體現(xiàn)真實性、典型性、可辯性和啟發(fā)性。選擇的案例可是現(xiàn)存的司法實踐中的案例,也可是現(xiàn)實生活中但尚未進入司法程序的案例,或是已進入司法程序但還沒審判結(jié)果的案列。讓學(xué)生對尚未進入司法程序或進入司法程序尚沒結(jié)果的案例分析探討,并運用其所學(xué)法律知識裁決案子。
2.教師應(yīng)定期及時更新自己的教學(xué)案例庫,做到與時俱進。且根據(jù)教學(xué)需要將體現(xiàn)授課內(nèi)容重難點的新案例納入課堂討論,這樣可以使學(xué)生對現(xiàn)實法律運行環(huán)境保持敏感度和適應(yīng)性。
3.在案例教學(xué)中將教師主導(dǎo)和學(xué)生主導(dǎo)兩模式折中。即首先由教師引導(dǎo)、鼓勵學(xué)生對案例提意見,幫助他們提高問題分析能力,樹立論證方法。然后教師選擇一些有相互沖突、相對復(fù)雜的真實案例交給學(xué)生,讓他們按照模擬法庭的形式自行展開辯論。學(xué)生通過扮演并體驗各訴訟參與人角色,有助于提高他們運用法律知識分析解決實際問題的能力。
(六)注重實踐教學(xué)環(huán)節(jié)
勞動法學(xué)是一門理論性和實踐性都很強的學(xué)科。理論源于實踐,更要回歸實踐。因此,勞動法學(xué)應(yīng)重視實踐教學(xué)的環(huán)節(jié)。筆者認為:在理論知識傳授中,可通過組織模擬仲裁庭等并制定相應(yīng)操作程序及配備教師進行適當指導(dǎo)跟蹤。這樣既可激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性,也可快速的掌握知識,從而獲得良好的教學(xué)效果。學(xué)校還可與各地勞動行政部門或勞動仲裁庭等協(xié)商,建立特殊實習(xí)基地,勞動法學(xué)學(xué)生在學(xué)科學(xué)習(xí)過程中到實習(xí)基地實習(xí),這樣有助于學(xué)生在實際運用中知曉勞動法學(xué),并提升自身勞動法學(xué)應(yīng)用能力。
三、結(jié)語
論文摘 要 大學(xué)生受教育權(quán)是一項基本的憲法性權(quán)利,是一項基本人權(quán),在我國受到憲法、法律和我國批準的國際公約的確認和保障。從憲法精神、行政法、民法、刑法視角來看,大學(xué)生受教育權(quán)利的實現(xiàn)中存在一些問題,通過對這些問題的分析,對這些問題進行思考,從而得出解決這些問題的對策與建議。
教育對一個人的成長與發(fā)展有著極其重要的作用。受教育權(quán)是大學(xué)生依法享有的一項基本權(quán)利。學(xué)生受教育權(quán)的實現(xiàn)是學(xué)校教育的終極目的,學(xué)生受教育權(quán)不容侵犯,而實踐中侵害學(xué)生受教育權(quán)的現(xiàn)象屢見不鮮。大學(xué)生主要生活在學(xué)校這個特殊的環(huán)境,這增大了學(xué)生侵權(quán)的可能性。當然還存在其他個體、機關(guān)等等對學(xué)生受教育權(quán)的侵犯,所以有必要對現(xiàn)有的大學(xué)生受教育權(quán)的實現(xiàn)問題進行憲法、行政法、民法和刑法的歸類、分析和研究。
一、大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)問題的提出
1.從憲法精神看大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)中的問題
大學(xué)生在受教育權(quán)利實現(xiàn)過程中存在一些憲法學(xué)方面的問題。如我國憲法第46條規(guī)定:“中華人民共和國公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)。”高校應(yīng)該試圖提高辦學(xué)水平、豐富教育資源、提升教育質(zhì)量、完善管理制度,以此來保證大學(xué)生受教育權(quán)的實現(xiàn)。近年來,由于學(xué)生維權(quán)意識不強,對侵犯受教育權(quán)概念模糊,學(xué)校侵犯學(xué)生受教育權(quán)的現(xiàn)象比比皆是,在學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)過程中存在諸多問題。
2.從行政法視角看大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)中的問題
大學(xué)生在受教育權(quán)利實現(xiàn)過程中涉及一些行政法方面的問題。高校入學(xué)資格審查、紀律處分、學(xué)籍管理、學(xué)位授予等原因引發(fā)的糾紛大量出現(xiàn),典型的如田永訴北京科技大學(xué)拒絕頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證而提起的行政訴訟案。這起案件是學(xué)校與學(xué)生之間的行政侵權(quán)案件,這說明近年來行政案例越來越普遍化。
3.從民法視角看大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)中的問題
大學(xué)生在受教育權(quán)利實現(xiàn)過程中存在很多民事問題。“違反本法規(guī)定,侵犯教師、受教育者、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)的合法權(quán)益,造成損失、損害的,應(yīng)當依法承擔(dān)民事責(zé)任①。”最典型的案例就是“齊玉荃案”,最高人民法院做出“陳曉琪以侵犯姓名權(quán)的手段,侵犯了齊玉荃根據(jù)憲法所享有的受教育的基本權(quán)利,并造成具體損害,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任”的司法解釋。
4.從刑法視角看大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)中的問題
大學(xué)生在受教育權(quán)利實現(xiàn)過程中涉及一些刑法方面的問題。馬加爵案件之所以會引起如此廣泛關(guān)注,是因為它代表了一類特殊人群——大學(xué)生。馬加爵在受教育權(quán)利實現(xiàn)中的犯罪行為是否與其他群體適用同等刑法?這引起我們的深思。大學(xué)生在服刑的同時也應(yīng)當受到人性化對待,犯罪的同時應(yīng)當有接受教育的權(quán)利,筆者認為服刑期間大學(xué)生的受教育權(quán)利不應(yīng)當被剝奪。
二、大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)的學(xué)理分析
1.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)的憲法學(xué)分析
大學(xué)生與高校之間存在憲法方面的法律關(guān)系。我國憲法第46條的規(guī)定是具有歷史正當性和解釋力的。在1990年代中期以前,國家對接受高等教育的大學(xué)生實施著全方位的保障與供給,當時“國家培養(yǎng)青年”義務(wù)在教育機會均等的前提下確實落到了實處。然而,隨著我國高等教育體制改革的不斷深化,憲法第46條對大學(xué)生學(xué)習(xí)權(quán)愈來愈失去了其應(yīng)有的解釋力和涵蓋力,時至今日更是凸顯了其內(nèi)在矛盾性。
2.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)的行政法律關(guān)系分析
大學(xué)生與高校之間存在行政法律關(guān)系。作為行政法律關(guān)系的相對人,大學(xué)生有義務(wù)遵守學(xué)校的合法的管理制度。但作為行政相對人,大學(xué)生也擁有一系列的相對人權(quán)利。當高校公共權(quán)力不當介入其自由領(lǐng)域時,大學(xué)生有拒絕的權(quán)利;而對于高校的管理工作,大學(xué)生則有監(jiān)督權(quán)、參與權(quán);并在法律允許的范圍內(nèi),大學(xué)生有請求的權(quán)利等。
3.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)的民事法律關(guān)系分析
大學(xué)生與高校之間存在民事法律關(guān)系。作為民事法律關(guān)系的一方當事人,大學(xué)生與高校之間擁有完全平等的權(quán)利和義務(wù)。隨著高校擴招和實行繳費上學(xué),使大學(xué)生與高校間的關(guān)系發(fā)生了很大的變化。尤其是大學(xué)生在承擔(dān)相對高昂的學(xué)費的同時,其“消費者”意識開始覺醒,作為教育資源的“消費者”,大學(xué)生享有諸多的權(quán)利,如知情權(quán)、參與權(quán)等。作為民事法律關(guān)系的一方當事人,高校管理者和大學(xué)生之間權(quán)利義務(wù)是平等及對等的。
4.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)的刑法關(guān)系分析
大學(xué)生在受教育權(quán)利實現(xiàn)過程中存在刑法關(guān)系。近年來由于社會文化價值觀的劇烈變化,與學(xué)生自身的價值觀形成反差,激化了學(xué)生內(nèi)心的矛盾,加上大學(xué)生的這一群體自身心理特征,校園犯罪的案例呈上升趨勢。作為刑法關(guān)系的雙方,受害者有權(quán)利提起訴訟,要求法院追究被告的刑事責(zé)任,做出相應(yīng)的補償;被告有權(quán)利提出上訴,要求律師辯護,在審判期間應(yīng)當受到人性化對待。
三、大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)問題的對策與建議
1.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)問題在憲法方面的思考
憲法和法律應(yīng)保障其救濟渠道暢通無阻。在我國司法界,法院通常會認為被告雖然明顯的侵害了公民的憲法規(guī)定的受教育權(quán),但是由于我國沒有憲法訴訟制度,不能通過憲法訴訟予以救濟;而憲法在我國又沒有直接的法律效力,不能進入普通司法程序作為法院判案的依據(jù),因此法院對受教育權(quán)案件的態(tài)度通常是不予受理或駁回起訴,只有司法救濟才能給憲法全力以最有力的救濟。
2.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)問題在行政法方面的思考
行政訴訟保護范圍應(yīng)進一步擴大。行政訴訟范圍僅限于人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán),因此只好把人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)做擴大解釋,受教育權(quán)被解釋為“直接或間接包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)”,直至把受教育權(quán)遭受侵害引發(fā)的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)損害的結(jié)果視為受教育權(quán)本身。這種解釋非常牽強,在事件中也會遭遇法院不予受理的結(jié)果,在行政訴訟保護范圍還不夠全面。
3.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)問題在民法方面的思考
民事訴訟保護范圍不夠完善。因民事訴訟無權(quán)審查學(xué)校做出的公權(quán)力性質(zhì)的處分行為,所以即便學(xué)生勝訴,其受教育權(quán)也難以得到有效救濟,同時無法追究侵犯受教育權(quán)者的行政責(zé)任。正如齊玉荃案勝訴后其家人所說:“經(jīng)濟賠償不是我們的最終目的,我們希望法院和政府能對冒名頂替者本人,以及其中的責(zé)任人、責(zé)任單位拿出一個讓老百姓能接受的說法。”這類事件說明在民事訴訟保護范圍方面還不夠全面。
4.大學(xué)生受教育權(quán)利實現(xiàn)問題在刑法方面的思考
完善刑事法律保障受教育權(quán)。《刑法》第418條規(guī)定:“國家機關(guān)公務(wù)人員在招收公務(wù)員、學(xué)生工作中徇私舞弊,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或拘役。”盡管該條涉及了學(xué)生招生工作,但是對受教育權(quán)整個實現(xiàn)過程的保護還沒做到。為了有效利用刑事法律保障受教育權(quán)的實現(xiàn),在條件成熟時,應(yīng)通過修改刑法設(shè)立專門刑名嚴厲打擊嚴重侵害受教育權(quán)的犯罪行為。
參考文獻
[1]吳媛.大學(xué)生受教育權(quán)救濟途徑比較研究.法制與社會.2008. 08(上).
[2]馬馳.大學(xué)生犯罪原因及對策分析.法律論文資料庫.2008.10.
[3]馮麗萍.馬加爵殘忍殺害四名同學(xué)被執(zhí)行死刑.2004.06.17.四川新聞網(wǎng). sina.com.cn
[4]陳思靜.中外高等教育史發(fā)展沿革的分流與合流.中國科教創(chuàng)新導(dǎo)刊.2008(8).
[5]范履冰.受教育權(quán)法律救濟制度研究.西南大學(xué)博士學(xué)位論文. 2006:104.
[6]張蔚.受教育權(quán)法律保護淺析——以高校學(xué)生受教育權(quán)為視角. 山東大學(xué)碩士學(xué)位論文.2006:37.
[7]勞凱聲.教育體制改革中的高等學(xué)校法律地位變遷.北京師范大學(xué)學(xué)報.2007(2).
俗稱“民告官”的行政訴訟法自頒布實施以來,我國的行政訴訟法制建設(shè)隨著社會主義民主政治建設(shè)的推進,公民法律意識的提高和加強,取得了長足的進步。無數(shù)的行政訴訟案件的實踐表明:構(gòu)成行政訴訟法律關(guān)系的行政管理機關(guān)、行政管理相對人,人民法院只有嚴格按照行政訴訟的制度程序,才能把行政訴訟納入法制軌道,才能體現(xiàn)對行政訴訟的審理、裁定、判決的尊嚴和權(quán)威。然而由于東方文化中的糟粕———封建意識、“官本位”思想在人們頭腦中作祟,反映在行政訴訟中,原告不敢告、不知道告、不會告,被告干擾行政訴訟,人民法院褊袒被告,甚至判決不到,律師不愿行政訴訟案件,因而致使行政訴訟官司難打,一些地方的行政糾紛長期得不到公正解決,影響了社會的穩(wěn)定。據(jù)有關(guān)資料記載:
“在人民法院受理的行政案件中,維持行政機關(guān)決定的占21%,撤訴的占41%,作其它處理的占15%,這反映出原告勝訴的僅占21%,而撤訴的比率高達41%。”①為此本文就行政訴訟在司法實踐中存在的問題及其對策作一探討。
一、行政訴訟在司法實踐中存在的問題
(一)原告畏前畏后、顧慮重重。
行政訴訟在司法實踐中存在的問題主要有:一是原告不敢告。原先不敢向法院行政機關(guān)的原因是怕打擊報復(fù),秋后算賬,因為在行政法律關(guān)系中,原告處于行政機關(guān)的某方面管理之下。如果原告某行政機關(guān),即使贏了,該機關(guān)要找個理由來治一下原告也是小菜一碟。二是原告不知道告。在我國很多公民,尤其是部份農(nóng)民不清楚能就哪些事情到法院控告行政機關(guān);在機關(guān)很多干部未系統(tǒng)學(xué)習(xí)行政訴訟的法律知識,不知道哪些事不能提訟,哪些事可以提訟,因而當其合法權(quán)益受到違法行政法律論文行為侵害時,也不知道在法院解決。三是原告不會告。在行政訴訟法律關(guān)系中,當行政機關(guān)實施某具體行政行為時總是抓住了當事人(原告)的不是,而原告由于不知道區(qū)別某種具體行政行為合法與違法的界限,即使行政機關(guān)的具體行政嚴重違法也不會去告行政機關(guān),例如行政批法中,行政機關(guān)對當事人(行政管理相對人)的違法行為的處罰超過法定罰種,明顯違反法定處罰程序,甚至對原告實施暴力行為,原告(行政管理相對人)完全可以狀告行政機關(guān),并可以勝訴,維護法律賦予自己的權(quán)益。
(二)被告極力干擾行政訴訟,甚至威脅利誘。
在行政訴訟中,當行政管理相對人行政機關(guān),人民法院受理后,而作為被告的行政機關(guān)有的自恃權(quán)勢,無視法規(guī),極力干擾訴訟活動,甚至對原告威脅利誘,打擊報復(fù)。其主要表現(xiàn):一是作為被告不履行法律義務(wù)。例如行政訴訟法第三十二條規(guī)定“被告對作出的具體行政行為負有舉證責(zé)任,應(yīng)當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。”②而作為被告的行政機關(guān)理應(yīng)向人民法院提供行政行為依據(jù),但不少的司法行政案例反映出行政機關(guān)推誘、拒絕、甚至提供虛假證據(jù),直接影響行政訴訟案件的審理,褻瀆了行政訴訟設(shè)定的被告員有舉證責(zé)任的義務(wù)。二是作為被告不出庭。行政訴訟要解決的是行政機關(guān)的具體行政行為是否有充分的依據(jù),程序上有無違法,而在司法實踐中,人民法院發(fā)出幾次傳票而被告不出庭的事也時有所聞,致使法院不敢輕易審理,缺席判決難以開展審判工作。三是被告阻止原告,甚至威脅利誘。在行政訴訟中,行政機關(guān)認為當被告不光彩,失面子,有的行政官員官本位封建思想根深蒂固,想方設(shè)法阻止原告,千方百計動員原告撤訴;竭盡大事化小,小事化了之能事;慷國家之慨,對被告施以恩惠誘惑;以達到原告撤訴之目的,還其體面之遺彩。反之則打擊報復(fù),揪住原告的不是,遮掩行政行為違法之大不是,對人民法院及被告或被告人———律師進行全力攻關(guān),致使被告撤訴。為何行政訴訟案件撤訴比率竟高達41%,原因之一就在于此。
(三)法院偏袒被告,甚至判決不公。
作為國家審判機關(guān)的人民法院本應(yīng)在行政訴訟中秉公執(zhí)法,維護行政機關(guān)和行政管理相對人雙方的權(quán)利與義務(wù),尤其是注意保護在行政法律關(guān)系中處于弱勢的被告的合法權(quán)益。然而不少法院,尤其是基層法院不遵循行政訴訟原則和程序辦事,公正履行審判職責(zé),嚴格執(zhí)法,反而偏袒被告,搞官官相護,相互串通,進而出現(xiàn)判決不公,甚至歪判、錯判、亂判,影響了審判機關(guān)的崇高形象。其主要表現(xiàn)是:一是動員原告撤訴,以維護行政機關(guān)所謂的形象、面子。二是與行政機關(guān)“合作”審理原告:法院在開庭審理時聯(lián)合行政機關(guān)一起審原告,一意糾問原告是怎么違章犯規(guī),竭力回避遮掩行政違法行為,行政機關(guān)與審判溝通,矛頭一致指向被告。三是判決不公:國家權(quán)力機關(guān)制定《行政訴訟法》的主要目的就是要保證人民法院正確、及時審理行政案件,保護公民、法人和其它組織的合法權(quán)益,維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)。然而不少行政案例,本來行政行為的違法事實十分清楚,處罰的法律也有明文規(guī)定,但在司法實踐中,行政訴訟案件判決維護行政機關(guān)的現(xiàn)象普遍存在。
(四)律師不愿行政訴訟案件。
律師本應(yīng)以訴訟案件,維護當事人的合法權(quán)益為天職,但在行政訴訟案件中,律師不愿行政訴訟案件,究其原因:一是律師充當被告辯護人怕得罪行政機關(guān)。
二是在行政訴訟案件中,律師對行政機關(guān)的具體行政行為的調(diào)查取證相對于刑事訴訟、民事訴訟調(diào)查取證要困難得多。三是行政訴訟案件中被告盡管清楚行政機關(guān)在實施具體行政行為違法,但懾于行政權(quán)力怕有理有據(jù)也打不贏官司,因而舍不得出錢請律師,律師也就嫌行政訴訟掙錢不如民事訴訟、刑事訴訟多。
二、應(yīng)采取的對策
1、加大《行政訴訟法》宣傳力度,切實提高公民、法人的行政訴訟法律意識行政機關(guān)能否依法行政,公民法人和其它組織的合法權(quán)益受到行政權(quán)力的侵害時能否提訟;能否按訴訟法規(guī)定的制度和程序進行訴訟;能否得到公正正確的判決,這是依法治國取得效果和進展的主要標志。要推進依法行政、依法治國的進程,在當前就必須在“二五”普法學(xué)習(xí)基礎(chǔ)上,在“三五”普法期間,把行政訴訟法的宣傳作為重點,使公民知道政府違法可以告,怎樣告,從而提高公民的行政訴訟法律意識,促使行政機關(guān)依法行政,凈化地方經(jīng)濟投資環(huán)境。
2、改革法院體制,實行錯案責(zé)任追究制改革法院現(xiàn)訴體制的重點應(yīng)放在如何擺脫地方政府、及職能部門的干預(yù)和制約,法院的審判只對權(quán)力機關(guān)負責(zé),法院的人事任免,經(jīng)費劃拔由權(quán)力機關(guān)決定,以保證法院獨立審判。在法院審判工作中應(yīng)按照《法官法》的要求,落實獨任審判員和會議庭職責(zé),全面推行錯案追究責(zé)任制,以敦促法官依法判案,維護司法公正。