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篇（1）

由于我國(guó)的國(guó)土面積比較龐大，國(guó)家在土地管理以及保護(hù)上也出臺(tái)了許多的法律以及法規(guī)的支持，在開展土地管理的過程中必須要考慮到技術(shù)以及政策等各個(gè)方面，管理內(nèi)容比較復(fù)雜，管理任務(wù)也比較繁重。建立有效的土地管理共同責(zé)任機(jī)制可以使各層管理人員能夠及時(shí)掌握土地資源利用的各種信息，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)土地資源的統(tǒng)一化管理，對(duì)開展土地管理工作有重要意義。

一、建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制的主要方法

（一）建立健全土地管理共同責(zé)任機(jī)制

建立健全土地管理共同責(zé)任機(jī)制對(duì)解決我國(guó)土地管理過程中存在的各種問題以及困難有很大幫助，這種管理機(jī)制主要是把我國(guó)各個(gè)地區(qū)的人民政府作為該地區(qū)土地管理以及土地保護(hù)的主體，他們要對(duì)該地區(qū)土地的利用情況有一個(gè)比較全面的了解，比如說建設(shè)用地、農(nóng)業(yè)用地、工業(yè)用地、未開發(fā)土地、林地以及土地總面等有一個(gè)綜合性的掌握，并承擔(dān)著最重要的土地管理以及保護(hù)責(zé)任。在實(shí)施土地管理共同責(zé)任機(jī)制的過程中，土地保護(hù)最高責(zé)任人是政府的一些主要領(lǐng)導(dǎo)，而直接責(zé)任人則是負(fù)責(zé)土地管理以及保護(hù)的分管領(lǐng)導(dǎo)。國(guó)家各級(jí)政府以及國(guó)土資源管理局等政府部門要進(jìn)行積極的協(xié)作，切實(shí)履行好自己的職責(zé)，在開展土地資源管理的過程中必須要嚴(yán)格遵守國(guó)家的各項(xiàng)土地保護(hù)法律法規(guī)，真正把國(guó)家政策落實(shí)到實(shí)際管理中來。

（二）各個(gè)政府職能部門要切實(shí)履行自己的監(jiān)督職能

我國(guó)的國(guó)土資源管理局以及政府管理部門一定要發(fā)揮好自己的管理職責(zé)，按照國(guó)家的各項(xiàng)法規(guī)政策來履行自己的職能，真正做到對(duì)土地利用的合法性以及真實(shí)性負(fù)責(zé)。另外，國(guó)家發(fā)展改革部門在審查各種擬建項(xiàng)目時(shí)也要嚴(yán)格遵守國(guó)家的市場(chǎng)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)業(yè)政策以及發(fā)展建設(shè)規(guī)劃等的具體條款，并嚴(yán)格按照土地開發(fā)的審批制度、核準(zhǔn)制度以及備案制度來執(zhí)行。對(duì)于城鄉(xiāng)土地管理以及規(guī)劃部門來說則必須要強(qiáng)化城鄉(xiāng)土地規(guī)劃的編制以及實(shí)施工作，不斷強(qiáng)化城鄉(xiāng)土地管理以及規(guī)劃部門的監(jiān)督職能。國(guó)家的農(nóng)業(yè)管理部門在對(duì)土地資源實(shí)施管理的過程中，必須要重視對(duì)我國(guó)農(nóng)田以及其他類型的耕地資源的保護(hù)和管理，做好耕地質(zhì)量建設(shè)以及管理工作，并結(jié)合國(guó)家土地資源管理部門以及其他部門及時(shí)對(duì)基本農(nóng)田的補(bǔ)劃進(jìn)行必要的驗(yàn)收。我國(guó)的勞動(dòng)保障局必須要充分了解被征用土地農(nóng)民的基本狀況，并根據(jù)審核意見書來落實(shí)國(guó)家所提供的社會(huì)保障政策，切實(shí)保護(hù)好農(nóng)民的基本利益。而國(guó)家監(jiān)察部門在土地資源管理中主要扮演著監(jiān)督以及監(jiān)察的角色，它的基本職能是與國(guó)家土地資源保護(hù)局進(jìn)行積極地配合與協(xié)作，檢查與監(jiān)督其他職能部門在貫徹以及落實(shí)國(guó)家土地管理以及保護(hù)政策法規(guī)的情況，對(duì)于其中的各種違法亂紀(jì)現(xiàn)象進(jìn)行及時(shí)的處理。除此之外，國(guó)家還設(shè)置有專門的部門以及公安部門，公安部門的主要職責(zé)是配合我國(guó)的國(guó)土資源管理以及保護(hù)部門依法對(duì)我國(guó)的土地資源進(jìn)行檢查與監(jiān)督，有效保障我國(guó)的土地資源不受到任意破壞；部門是政府部門領(lǐng)導(dǎo)及管理人員與基層民眾進(jìn)行溝通的主要渠道，通過群眾上訪的各種案件及時(shí)了解基層土地管理中出現(xiàn)的各種問題，并制定出有效的解決方案，在建立健全土地管理共同責(zé)任機(jī)制的過程中，國(guó)家各級(jí)職能部門必須要充分發(fā)揮出其管理以及監(jiān)督職能，并進(jìn)行積極地進(jìn)行協(xié)作與配合，為國(guó)家土地資源的管理以及保護(hù)做出自己的貢獻(xiàn)。

二、建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制的主要作用

（一）建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制有助于國(guó)家各種土地政策的有效落實(shí)

不管在什么時(shí)代什么背景之下，土地都是社會(huì)發(fā)展的根本，土地作為一種具有公共性質(zhì)的資源，對(duì)人們的生存有重要意義，因此，對(duì)土地資源的有效保護(hù)和管理對(duì)國(guó)家以及社會(huì)各個(gè)階層的發(fā)展都有重要影響，同時(shí)也是保障各種社會(huì)生產(chǎn)以及生活活動(dòng)能夠正常運(yùn)行的基礎(chǔ)條件。近年來，我國(guó)在發(fā)展各項(xiàng)事業(yè)時(shí)都更加注重落實(shí)可持續(xù)發(fā)展政策以及科學(xué)發(fā)展觀，土地資源作為自然資源的一個(gè)重要組成部分，對(duì)可持續(xù)發(fā)展政策以及科學(xué)發(fā)展觀的落實(shí)情況有重要影響。因此，國(guó)家各級(jí)政府部門必須要做好其對(duì)土地資源的宏觀調(diào)控工作，嚴(yán)把土地開發(fā)與利用關(guān)，使管理水平以及管理意識(shí)不斷增強(qiáng)。但是，在我國(guó)各級(jí)政府管理部門中，各種管理問題依然時(shí)有出現(xiàn)，甚至還在不斷蔓延。而在對(duì)土地資源實(shí)施管理與保護(hù)的過程中建立有效的土地管理共同責(zé)任機(jī)制對(duì)提高土地資源管理人員的責(zé)任意識(shí)、資環(huán)節(jié)約觀念以及土地保護(hù)觀念有重要意義，通過建立有效的土地資源共同管理責(zé)任機(jī)制，使各個(gè)職能部門管理人員能夠及時(shí)掌握與了解各種土地信息，進(jìn)而促使其把國(guó)家的各項(xiàng)土地保護(hù)政策真正落實(shí)到位。

（二）建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制可以規(guī)范各部門的工作行為

雖然，我國(guó)歷來都比較重視土地的開發(fā)、管理以及保護(hù)工作，但在原有的管理模式之下仍舊存在較多的問題，致使管理比較混亂，各個(gè)管理部門的職責(zé)劃分不夠明確，在執(zhí)行國(guó)家各項(xiàng)土地保護(hù)政策時(shí)難度較大，也缺乏必要的積極性與主動(dòng)性。而建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制是指通過建立健全管理、審批意見監(jiān)督機(jī)制來規(guī)范管理過程中的各種不良行為，實(shí)現(xiàn)各個(gè)部門管理過程中的有效銜接，并明確劃分出各個(gè)職能部門的主要職責(zé)以及工作內(nèi)容，對(duì)工作程序進(jìn)行必要的優(yōu)化，使工作人員在開展工作時(shí)有據(jù)可依、有章可循。另外，建立有效的土地管理共同責(zé)任機(jī)制還可以對(duì)各種違規(guī)使用土地的情況進(jìn)行依法查處，在實(shí)施跟蹤監(jiān)管的過程中如果發(fā)現(xiàn)違法使用土地資源的現(xiàn)象則必須要根據(jù)國(guó)家相關(guān)法律及法規(guī)對(duì)其進(jìn)行強(qiáng)制性查處。建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制可以使我國(guó)各職能部門全面認(rèn)識(shí)到自己在管理中的主要職責(zé)，不斷提高其責(zé)任意識(shí)，使其在責(zé)任感以及社會(huì)壓力之下來規(guī)范自己的工作行為，切實(shí)做好各種土地資源的管理以及保護(hù)工作，為國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及社會(huì)現(xiàn)代化建設(shè)作出自己的貢獻(xiàn)。

結(jié)語：

土地資源管理是國(guó)家各項(xiàng)管理工作職工的一個(gè)重點(diǎn)以及難點(diǎn)項(xiàng)目，它不僅需要個(gè)職能部門做好自己的管理工作，還要求其積極與其他職能部門進(jìn)行必要的協(xié)作。建立土地管理共同責(zé)任機(jī)制極大地方便了土地管理過程中各個(gè)職能部門之間的信息溝通與交流，幫助其及時(shí)了解國(guó)家的各項(xiàng)土地政策以及基層土地利用情況，給高層管理人員對(duì)土地實(shí)施宏觀調(diào)控打下良好的基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

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[2]宋雅建，包振宇，王思鋒. 土地執(zhí)法共同責(zé)任機(jī)制思考[J]. 中國(guó)土地， 2009（04） .

篇（2）

    在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代,成功的企業(yè)往往是那些不斷創(chuàng)造新知識(shí)的企業(yè)。這些企業(yè)充滿活力,他們創(chuàng)造財(cái)富的主要手段是知識(shí),知識(shí)代替了傳統(tǒng)的資本、自然資源和簡(jiǎn)單的勞動(dòng)力,成為基本經(jīng)濟(jì)資源。這些知識(shí)密集型企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者卻經(jīng)常遇到一些前所未有的問題:“人走財(cái)走”的悲慘局面——企業(yè)的客戶來源、核心技術(shù)一旦由幾個(gè)“關(guān)鍵員工”把持,就難免發(fā)生功高震主的危險(xiǎn)。如果這幾個(gè)員工跳槽,勢(shì)必引起企業(yè)的劇烈震蕩,嚴(yán)重的甚至?xí)?dǎo)致企業(yè)的倒閉。

    巨額的員工培訓(xùn)費(fèi)用,超長(zhǎng)的實(shí)習(xí)期——新員工要?jiǎng)偃喂ぷ?由于缺乏適當(dāng)?shù)谋尘百Y料而很難上手。一些大企業(yè)的普遍做法是對(duì)新員工制定培訓(xùn)計(jì)劃。巨額的培訓(xùn)費(fèi)用讓企業(yè)和員工不堪重負(fù),而過長(zhǎng)的培訓(xùn)時(shí)間又讓企業(yè)白白浪費(fèi)人力資源,甚至坐失發(fā)展良機(jī)。

    這些現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常遇到的情況,其實(shí)都可以通過企業(yè)知識(shí)管理系統(tǒng)進(jìn)行解決。知識(shí)管理致力于維護(hù)企業(yè)的知識(shí),并通過開放式的結(jié)構(gòu)將企業(yè)的知識(shí)加以收集積累、整理、共享,構(gòu)造統(tǒng)一的知識(shí)庫,進(jìn)一步升華至挖掘企業(yè)員工的創(chuàng)造力,使企業(yè)得到更好的成長(zhǎng)。知識(shí)管理自出現(xiàn)至今不過十多年時(shí)間,在我國(guó)也就是這兩三年的事情,大部分企業(yè)對(duì)于知識(shí)管理的理解還比較膚淺。但在這個(gè)知識(shí)爆炸、腦力激蕩的年代,一個(gè)企業(yè)在其成長(zhǎng)的道路上必須面對(duì)技術(shù)積累、知識(shí)積淀的問題。不管這個(gè)企業(yè)是否愿意,如果沒有從戰(zhàn)略的高度處理好知識(shí)管理的問題,他的發(fā)展必然受限,面對(duì)競(jìng)爭(zhēng)甚至?xí)斜惶蕴奈ｋU(xiǎn)。

    那么,一個(gè)良好的企業(yè)知識(shí)管理系統(tǒng)是怎樣的呢?

    某全球知名咨詢公司在其研究的報(bào)告中指出,企業(yè)導(dǎo)入知識(shí)管理后所獲得的具體效益分別是:可以協(xié)助企業(yè)做更佳的決策(71%)、可以對(duì)顧客的掌握度更高(64%)、可以讓企業(yè)對(duì)外在環(huán)境變化時(shí)的應(yīng)變能力更迅速(68%)、可以讓員工學(xué)得更多技能(63%)、可以增加生產(chǎn)力(60%)、可以協(xié)助企業(yè)降低成本(57%)、可以協(xié)助企業(yè)增加利潤(rùn)(52%)。可以說旺盛的市場(chǎng)需求必將推動(dòng)知識(shí)管理產(chǎn)品市場(chǎng)的發(fā)展。

篇（3）

通過學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀活動(dòng)的開展，我認(rèn)為要加強(qiáng)城市管理，必須從以下四個(gè)方面努力。

一是加強(qiáng)城市管理的立法工作。對(duì)現(xiàn)行的法律規(guī)章進(jìn)行系統(tǒng)梳理，對(duì)一些重復(fù)規(guī)定、多頭規(guī)定的，以層次最高、操作性最強(qiáng)的法規(guī)進(jìn)行具體明確；對(duì)一些法規(guī)缺失，執(zhí)法沒有依據(jù)的，盡快明確規(guī)范；對(duì)一些自由裁量權(quán)過大的，要以細(xì)則的形式進(jìn)行細(xì)化分解。

二是強(qiáng)化城管執(zhí)法的司法保障。公檢法等部門都應(yīng)為城市管理的行政執(zhí)法提供有效保障，形成城管執(zhí)法、公安護(hù)法、法院司法“三位一體”的城管行政執(zhí)法機(jī)制。切不可將城管執(zhí)法中的暴力抗法事件當(dāng)作一般民事案件處理。要及時(shí)處理暴力抗法問題，對(duì)不法分子嚴(yán)厲打擊。要提高行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移交案件的處理效率和質(zhì)量。應(yīng)根據(jù)實(shí)際工作需要，增設(shè)我市城管警察隊(duì)伍的人員編制，強(qiáng)化 “城管當(dāng)先鋒，公安為后盾”的執(zhí)法模式，努力遏制暴力抗法事件的發(fā)生。

三是明確職能職責(zé)，落實(shí)單位責(zé)任。目前全國(guó)各地都在大力推行公廁免費(fèi)工作，我市作為國(guó)家衛(wèi)生城市及旅游城市，此項(xiàng)工作的開展勢(shì)在必行。但由于部分公廁過去已經(jīng)拍賣了經(jīng)營(yíng)權(quán)，至今合同期未滿，給公廁全部免費(fèi)開放工作造成一定難度。建議盡快給予政策和資金支持，以加快我們與經(jīng)營(yíng)單位對(duì)接的步伐，使全市公廁實(shí)行統(tǒng)管，爭(zhēng)取早日全部實(shí)行免費(fèi)開放；針對(duì)各街道、社區(qū)的保潔時(shí)間、保潔質(zhì)量與我單位工作標(biāo)準(zhǔn)不一致造成的一系列問題，建議拿出剛性的規(guī)定和硬性的措施，按照“屬地管理”的原則，使各街道辦事處、機(jī)關(guān)、學(xué)校、企業(yè)等事涉單位真正負(fù)起環(huán)境衛(wèi)生的管理責(zé)任，真正做到“誰的衛(wèi)生誰管理”； 加大協(xié)調(diào)力度，積極改善鎮(zhèn)街城管中隊(duì)的管理面貌。改變現(xiàn)有鄉(xiāng)鎮(zhèn)城管撥款機(jī)制，將考核成績(jī)與鎮(zhèn)街城市建設(shè)管理經(jīng)費(fèi)的多少掛鉤，按照考核成績(jī)的高低撥付城市建設(shè)管理經(jīng)費(fèi)；研究制定出臺(tái)對(duì)鎮(zhèn)街城管中隊(duì)隊(duì)伍建設(shè)管理的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和具體要求和一整套切合實(shí)際的考核機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)鎮(zhèn)政府、街道辦事處城市管理工作的考核，并將鎮(zhèn)街城管中隊(duì)隊(duì)伍建設(shè)、辦公條件、辦案質(zhì)量等列入考核內(nèi)容；針對(duì)市場(chǎng)管理混亂等的實(shí)際問題，進(jìn)一步明確市場(chǎng)攤點(diǎn)的管理職責(zé)，達(dá)到各司其職，各盡其責(zé)。

篇（4）

中圖分類號(hào)：F276.4　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1004-4914(2010)11-045-02

一、虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)

毫無疑問，虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)是這樣一種理想化的虛擬企業(yè)伙伴間的雙向溝通和協(xié)調(diào)博弈過程，以至于我們無論如何都不能忽視它的存在。一般說來，虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)基于如下理論假設(shè)，那就是：虛擬企業(yè)伙伴間的行動(dòng)往往依賴于從混沌到和諧的過程。這就需要我們?cè)趯?duì)虛擬企業(yè)成立的考察、虛擬企業(yè)效益的評(píng)估和虛擬企業(yè)建模時(shí)，應(yīng)該保持一種清醒的“和諧互動(dòng)”意識(shí)。只有如此，才能更好地把握虛擬企業(yè)的復(fù)雜演進(jìn)過程，以及未來虛擬企業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)。

毋庸諱言，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下形成和經(jīng)營(yíng)的虛擬企業(yè)行動(dòng)中，還存在著這樣或那樣的“溝通”和“整合”不和諧的問題。一般而言，虛擬企業(yè)在初始階段時(shí)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)和管理者之間往往能夠很好地進(jìn)行合作，伙伴之間能夠達(dá)成柔性配合的良好局面，企業(yè)也會(huì)得到轉(zhuǎn)換的發(fā)展。然而，隨著虛擬企業(yè)的發(fā)展、“虛實(shí)世界”管理整合難度的加大，虛擬企業(yè)伙伴間的互動(dòng)過程中就會(huì)有大量的“不和諧”問題顯現(xiàn)出來。在虛擬企業(yè)互動(dòng)中，企業(yè)或團(tuán)隊(duì)有各自不同的動(dòng)機(jī)、規(guī)劃和目標(biāo)。而且更重要的是，虛擬企業(yè)大多具有明確的核心技術(shù)和能力創(chuàng)新的意識(shí)。但很少有企業(yè)能夠保持一種明晰的“和諧互動(dòng)”或“和諧整合”的意識(shí)，這不能不令人頗感憂慮，任何企業(yè)家或管理者都不能否認(rèn)一個(gè)事實(shí)，就是在市場(chǎng)博弈中為了取得“雙贏”的經(jīng)濟(jì)績(jī)效，除了要盡可能地促成企業(yè)內(nèi)部的“和諧互動(dòng)”之外，還必須推動(dòng)虛擬企業(yè)外部(即虛擬企業(yè)伙伴間)的“和諧互動(dòng)”。因?yàn)椋还芤粋€(gè)虛擬企業(yè)其核心競(jìng)爭(zhēng)力有多強(qiáng)，都無法將自己和自己的企業(yè)行動(dòng)截然分開，更不可能將本企業(yè)和其他企業(yè)的企業(yè)行動(dòng)完全分開。也就是說，虛擬企業(yè)家或管理者可以利用外在的刺激物(即市場(chǎng)博弈的對(duì)象)審視自己，努力嘗試各種不同途徑的虛擬企業(yè)行動(dòng)，然后再作出如何選擇虛擬企業(yè)伙伴和優(yōu)選虛擬企業(yè)合作博弈目標(biāo)等策略行動(dòng)。

從邏輯上說，虛擬企業(yè)的對(duì)和諧互動(dòng)的尋求，還和虛擬企業(yè)的互動(dòng)形式以及互動(dòng)企業(yè)的類型不無關(guān)系。在虛擬現(xiàn)實(shí)的社會(huì)環(huán)境下，管理者面臨各種令人困惑的企業(yè)互動(dòng)形式和互動(dòng)企業(yè)。為了更好地認(rèn)識(shí)虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)過程和實(shí)現(xiàn)機(jī)制，我們不妨將現(xiàn)代企業(yè)社會(huì)劃分為幾種企業(yè)互動(dòng)的形式和互動(dòng)企業(yè)類型。當(dāng)然，虛擬企業(yè)互動(dòng)的形式和互動(dòng)企業(yè)的類型的認(rèn)定，事實(shí)上只是相對(duì)而言的，在數(shù)量上的多少，也具有一定的變動(dòng)性，這一點(diǎn)顯然是由虛擬企業(yè)所處的網(wǎng)絡(luò)空間所具有的虛擬性、時(shí)空抽離性等特質(zhì)決定的。在某種意義上，虛擬企業(yè)的互動(dòng)形式可分為內(nèi)部互動(dòng)和外部互動(dòng)，或是在線互動(dòng)與線下互動(dòng)，以及水平互動(dòng)與垂直互動(dòng)等。而互動(dòng)者的類型則按不同角度可分為：虛擬企業(yè)家、虛擬公司(如新浪、阿里巴巴、百度、搜狐、博客中國(guó)等)和虛擬團(tuán)隊(duì)。抑或是初創(chuàng)企業(yè)、成熟企業(yè)以及知名企業(yè)與陌生企業(yè)等等，不一而足。

二、虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的企業(yè)家認(rèn)知

從管理學(xué)理論和認(rèn)識(shí)學(xué)派的觀點(diǎn)看，虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)是只有得到企業(yè)家認(rèn)知才能充分實(shí)現(xiàn)的。特別是虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)過程作為一個(gè)從復(fù)雜的認(rèn)知對(duì)象到復(fù)雜情境，對(duì)它的演化和運(yùn)作機(jī)制的理解又是十分困難且至關(guān)重要的。一般說來，企業(yè)家對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的社會(huì)認(rèn)知可以表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.虛擬企業(yè)的企業(yè)家認(rèn)知特征。作為虛擬組織經(jīng)營(yíng)者的企業(yè)家。其獨(dú)特性不僅在于身心關(guān)系個(gè)性的獨(dú)特，更在于其對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)行為過程的認(rèn)知、思維及其處理沖突問題方式的獨(dú)特性，這就是虛擬境遇下企業(yè)家所具有的獨(dú)特的認(rèn)知特征。企業(yè)家的創(chuàng)新精神和認(rèn)知水平如何，實(shí)際上都與其是否具有獨(dú)特的認(rèn)知特征有關(guān)。由于虛擬企業(yè)與傳統(tǒng)的實(shí)體企業(yè)所處的管理情境不同，因而也就使得企業(yè)家在認(rèn)知特征、認(rèn)知建構(gòu)與認(rèn)知路徑上存在著許多特質(zhì)。以虛擬條件下企業(yè)家所經(jīng)常使用的探索性方法為例，如果企業(yè)家擁有滿意的處理技術(shù)，認(rèn)知對(duì)象的復(fù)雜性就不會(huì)包括境遇的復(fù)雜性。也就是說，企業(yè)家對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的認(rèn)知的復(fù)雜性除了表現(xiàn)在境遇上之外，還涉及到認(rèn)知對(duì)象的方方面面。在人們看來，企業(yè)家還存在著由不同的境遇影響下的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知。這些風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知往往是和認(rèn)知風(fēng)格、自我效能、成就動(dòng)機(jī)、自信程度等因素密切相關(guān)的。在虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的特定境遇下的企業(yè)家，總是將其認(rèn)知方向與積極樂觀的未來發(fā)展聯(lián)合起來，并有意識(shí)地增強(qiáng)不確定性情境下虛擬行動(dòng)決策的主體認(rèn)知的適應(yīng)性。

2.虛擬企業(yè)的企業(yè)家認(rèn)知框架。所謂認(rèn)知框架，亦稱認(rèn)知模式。它通常是由一系列相似的概念來代表，如圖式、腳本、原型、知識(shí)結(jié)構(gòu)和解釋體系等。企業(yè)家的認(rèn)知框架或認(rèn)知模式作為一種代表和裴載的知識(shí)的“容器”，它不僅關(guān)系到企業(yè)家思考的深度，而且也關(guān)系到企業(yè)家的決策水平。在虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)過程中，企業(yè)家所扮演的角色是與認(rèn)知框架酌使用分不開的。尤其是在捕捉虛擬行動(dòng)的機(jī)會(huì)認(rèn)知和創(chuàng)新認(rèn)知上，更是顯得不可或缺。并且，企業(yè)家在虛擬境遇下形成的認(rèn)知框架對(duì)解釋某種內(nèi)在的企業(yè)家認(rèn)知機(jī)制也極為有效。

3.虛擬企業(yè)的企業(yè)家認(rèn)知策略。在虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)過程中，企業(yè)家的認(rèn)知策略或方法顯得十分重要。這些認(rèn)知策略或技術(shù)方法包括企業(yè)家對(duì)虛擬情境下企業(yè)行為的創(chuàng)新思維、學(xué)習(xí)技巧、適應(yīng)性和觀察方式以及啟發(fā)性的管理智慧等等。其中，還有對(duì)虛擬企業(yè)伙伴間社會(huì)網(wǎng)絡(luò)關(guān)系的獨(dú)特認(rèn)知和感悟能力。與此同時(shí)，虛擬企業(yè)運(yùn)行中的企業(yè)家認(rèn)知策略也存在著一些不適當(dāng)?shù)恼J(rèn)知偏差，如情感性偏差、典型性偏差、可得性偏差和自我歸因偏差等。由此所導(dǎo)致的企業(yè)家在虛擬企業(yè)互動(dòng)情境下的選擇性失誤和適應(yīng)性的下降，常常會(huì)給虛擬企業(yè)的決策和創(chuàng)業(yè)理性帶來不利的影響。要解決企業(yè)家在認(rèn)知上的問題、克服其認(rèn)知局限和偏差，重要的是應(yīng)把企業(yè)家行為視為認(rèn)知與情境相互作用的建構(gòu)之物，因?yàn)槠髽I(yè)家行為既是客觀存在的，又是主觀感知的，它們只有共同發(fā)揮作用才能實(shí)現(xiàn)企業(yè)家行為對(duì)虛擬現(xiàn)實(shí)情境的適應(yīng)性。

三、虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的理性選擇

如果說表現(xiàn)在對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)過程中的企業(yè)家認(rèn)知還多少包含一些非理性的主觀感知因素的話，那么，我們接下來要談的則是對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的理性選擇問題。確切地說，這一理性選擇本質(zhì)上也是與企業(yè)家認(rèn)知的理性態(tài)度或立場(chǎng)相聯(lián)系的，否則就無法應(yīng)對(duì)來自虛擬企業(yè)運(yùn)行中諸多復(fù)雜情境因索的挑戰(zhàn)。而且，也很難處理好傳統(tǒng)企業(yè)的貫

例情境下的約束因素(包括企業(yè)家的認(rèn)知和企業(yè)的權(quán)力、信息、協(xié)調(diào)、內(nèi)部關(guān)系及外部關(guān)系等)在虛擬組織競(jìng)爭(zhēng)與合作過程中的協(xié)同管理問題。因?yàn)榧幢闶强赡軐?dǎo)致社會(huì)資源損失、網(wǎng)絡(luò)關(guān)系無序和低效率的慣例因素也仍然具有存在的理性基礎(chǔ)。

誠(chéng)然，虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)過程就是從個(gè)體選擇到交互行為的過程。在這一理性選擇和策略行為中，既存在著以企業(yè)家行為主體為基礎(chǔ)的個(gè)體理性，同時(shí)也存在著以虛擬企業(yè)組織為主體的集體理性。虛擬企業(yè)組織和企業(yè)家行動(dòng)的理性選擇行動(dòng)是包含著諸多不確定性因素的。而且，這種理還體現(xiàn)出社會(huì)選擇的正義和自由等特質(zhì)以及個(gè)人偏好0。當(dāng)然，無論是虛擬情境下的企業(yè)家行為理性還是虛擬企業(yè)組織行為理性都充滿了復(fù)雜性，因而應(yīng)當(dāng)泰然處之，不可盲目崇拜理性能力，要防止對(duì)人類理性的致命的自負(fù)。面對(duì)不確定性的虛擬企業(yè)環(huán)境，應(yīng)采取有限的“理性協(xié)調(diào)”態(tài)度。因?yàn)榧词故恰皡f(xié)調(diào)一致”也要管理，這是因?yàn)樵谄髽I(yè)合作過程中協(xié)調(diào)一致事實(shí)上也有的負(fù)面效應(yīng)。企業(yè)家在人力資本、創(chuàng)意和整合投入品等方面的能力及其理性選擇，如果運(yùn)用得過度一定會(huì)產(chǎn)生適得其反的效果。在虛擬企業(yè)互動(dòng)行為和溝通管理過程中，這種情形也是常常發(fā)生的。

四、虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)情境下的管理溝通

1.虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的管理學(xué)實(shí)質(zhì)。對(duì)于大多數(shù)虛擬企業(yè)而言，其和諧互動(dòng)的取得來自良好的管理溝通。反之，虛擬環(huán)境下的有效管理溝通是虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)理想狀態(tài)的重要條件。而面向網(wǎng)絡(luò)空間，身心關(guān)系的影響是一個(gè)不容忽視的因素。在某種意義上說管理溝通就是一種能夠協(xié)調(diào)相關(guān)組織間關(guān)系的“關(guān)系技能”或“關(guān)系資本”。它作為一種協(xié)調(diào)和整合企業(yè)內(nèi)外部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的技能，反映了企業(yè)在內(nèi)外關(guān)系管理和社會(huì)治理過程中所形成的信息交流能力。從科爾伯特的組織資源理論的觀點(diǎn)看，在包括信息溝通在內(nèi)的企業(yè)家行為中，關(guān)系資源的關(guān)鍵作用是顯而易見的。“存在于關(guān)系之中”的組織資源是“系統(tǒng)層面”的資源，是最具“不完全的轉(zhuǎn)移”特性的社會(huì)資源或社會(huì)關(guān)系資本，也是獲得伙伴間合作成功和取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的基礎(chǔ)。實(shí)際上，在虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)過程中管理溝通的作用更是不容忽視的。這是因?yàn)楸容^來說，虛擬企業(yè)對(duì)信息溝通和關(guān)系嵌入的依賴性更強(qiáng)。可以毫不夸張地說，凡是管理效能發(fā)揮得好的虛擬企業(yè)都是注重管理溝通的。而那些在虛擬經(jīng)營(yíng)中忽視管理溝通的虛擬企業(yè)或虛擬團(tuán)隊(duì)，則都是缺乏和諧互動(dòng)或是信任缺失的。在網(wǎng)絡(luò)條件下虛擬企業(yè)最缺少的稀缺資源不是經(jīng)濟(jì)資本和交易機(jī)會(huì)，而是關(guān)系的和諧與良好的管理溝通。因此，虛擬企業(yè)的和諧互動(dòng)過程在本質(zhì)上是與信息、關(guān)系的管理溝通一致的。和諧管理的實(shí)質(zhì)不在于技術(shù)和工具本身的優(yōu)良，而是體現(xiàn)為一種注重企業(yè)之間信任關(guān)系的締結(jié)和試圖營(yíng)造良好的虛擬溝通情境或狀態(tài)的管理思想和智慧。

2.營(yíng)造虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)管理情境的意義。在上文中，曾經(jīng)對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的企業(yè)家認(rèn)知及其與管理溝通的關(guān)系進(jìn)行了分析。現(xiàn)在我們要談?wù)摰氖菭I(yíng)造虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)管理情境的意義問題。應(yīng)該說對(duì)具有復(fù)雜性的虛擬企業(yè)行動(dòng)過程進(jìn)行管理情境及其意義的討論是比較困難的，但又是非常有價(jià)值的事情。

一般說來，在我們把虛擬企業(yè)互動(dòng)過程當(dāng)成復(fù)雜的認(rèn)知對(duì)象的同時(shí)，也不得不面對(duì)其可能顯露出來的整體境遇(situaton)或情境因素的作用及其所衍生的管理問題。在此問題上，包括了互動(dòng)行為者的目的、活動(dòng)領(lǐng)域和認(rèn)知對(duì)象在內(nèi)的復(fù)雜性、相對(duì)性的三個(gè)維度，使得我們對(duì)于知識(shí)和行為的區(qū)分變得十分困難。如果將知識(shí)和行為視作“虛擬企業(yè)互動(dòng)知識(shí)學(xué)習(xí)”和“虛擬企業(yè)互動(dòng)行為過程”的話，那么，我們對(duì)虛擬企業(yè)互動(dòng)的整體情境的認(rèn)知似乎就容易一些了(如圖1所示)。而且，它也會(huì)有助于我們理解虛擬企業(yè)(VE)和諧互動(dòng)的情境管理的意義。

在上述筆者繪制的簡(jiǎn)易圖中，我們可以清晰地看到構(gòu)成虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的情境管理的“情境――知識(shí)――行為”三因素交互作用的情形。正是這些因素的共同作用，才使我們能夠不斷地加深對(duì)虛擬企業(yè)和諧互動(dòng)的運(yùn)行機(jī)制和情境管理的意義的理解。

篇（5）

根據(jù)《中華人民共和國(guó)土地管理法》第九、十、十四條規(guī)定，為了使地籍管理工作制度化、規(guī)范化，經(jīng)過調(diào)查研究、總結(jié)各地試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，我局制定了《城鎮(zhèn)村莊地籍調(diào)查規(guī)程(試行)》和《全國(guó)土地登記規(guī)則(試行)》，現(xiàn)印發(fā)給你們?cè)囆小Ｔ囆兄械慕?jīng)驗(yàn)和問題，請(qǐng)及時(shí)反映給我們，以便進(jìn)一步修改、完善。

在執(zhí)行《規(guī)程》和《規(guī)則》中，需注意以下事項(xiàng)：

  1. 各級(jí)土地管理干部，要認(rèn)真學(xué)習(xí)地籍管理方面的知識(shí)，不斷提高地籍管理水平和業(yè)務(wù)能力。

  2. 地籍管理是土地管理的基礎(chǔ)工作，地籍測(cè)量是地籍管理的專業(yè)測(cè)量。在開展地籍調(diào)查時(shí)，應(yīng)充分利用各部門現(xiàn)有、適用的圖件進(jìn)行修測(cè)調(diào)繪；沒有符合要求圖件的地方，憶分發(fā)揮有測(cè)繪力量部門的作用，可采取投標(biāo)的方法由他們承擔(dān)。不論哪個(gè)單位承擔(dān)，都必須執(zhí)行本試行規(guī)程和規(guī)則，工作完成后，將所有原始、成果資料全部交土地管理部門。

篇（6）

自格式條款規(guī)定于《合同法》以來（《合同法》在第39條規(guī)定:采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。《合同法》第40條規(guī)定:格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。《合同法》第41條規(guī)定:對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。），學(xué)界和實(shí)務(wù)界對(duì)之盡是批評(píng)之言而鮮有贊美之意。（理論界和實(shí)踐界在此方面有代表性的論文有:梁慧星先生在《中國(guó)法學(xué)》1999年第3期上發(fā)表的《統(tǒng)一合同法:成功與不足》、王利明先生在《政法論壇》1999年第6期上發(fā)表的《對(duì)《合同法》格式條款規(guī)定的評(píng)析》、胡志超先生在《人民司法》2001年第1期上發(fā)表的《格式條款實(shí)務(wù)問題比較研究》等。）為此，最高人民法院作出了司法解釋，希望給邏輯相互矛盾的《合同法》第39條和第40條(以下分別簡(jiǎn)稱39條和40條)指明一條適用上的道路。（2009年5月13日起實(shí)行的最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)合同法＞若干問題的解釋(二)》在第6、9、10條規(guī)定了格式條款。第6條:提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。第9條:提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。第10條:提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。）本來，在最高人民法院司法解釋作出以前，只存在《合同法》39條和40條之間的矛盾，可在司法解釋做出以后，法條與司法解釋以及司法解釋之間又呈現(xiàn)出了沖突。于是，在我國(guó)規(guī)定格式條款的《合同法》及其司法解釋之間存在以下三層矛盾:第一，《合同法》39條和40條之間的矛盾。若從字面理解，39條規(guī)定了提供方提請(qǐng)注意和說明免除與限制責(zé)任的義務(wù)，可40條無條件地認(rèn)定這些條款一概無效，自然39條之義務(wù)毫無意義;第二，司法解釋第9條規(guī)定違反提示和說明義務(wù)的他方當(dāng)事人享有撤銷權(quán)，而第10條卻規(guī)定違反上述義務(wù)且落入《合同法》第40條的5種情形時(shí)無效。顯然，司法解釋第9條和第10條之間在效力種類的規(guī)定上存在嚴(yán)重沖突;第三，司法解釋與合同法規(guī)定之間存在激烈沖突。司法解釋第9條規(guī)定違反《合同法》第39條規(guī)定者可撤銷，但《合同法》第40條規(guī)定的卻是無效，即使按照司法解釋第10條這些情形的無效也必須附加違反39條之條件，因此司法解釋與合同法的規(guī)定實(shí)則大相徑庭。鑒于上述三層沖突與矛盾的存在無論在課堂教學(xué)、實(shí)踐處理和理論研究上都將產(chǎn)生巨大分歧并引發(fā)嚴(yán)重問題，因此，有必要將整個(gè)格式條款法律規(guī)制體系條理化，從而盡量減少理論和實(shí)踐上的矛盾，最大限度地避免有法卻無從可依的境地。本文正是基于此而展開。

一、格式條款與合理的不公平

從《拿破侖法典》在第1134條規(guī)定“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力”以來，合同自由原則便確立了它在近代合同法中的基礎(chǔ)地位[1]。隨著工業(yè)化的推進(jìn)，批量生產(chǎn)和銷售在市場(chǎng)中占有越來越大的份量。為了減少交易成本，基于對(duì)批量銷售中合同模本的探索與總結(jié)，在現(xiàn)實(shí)中便出現(xiàn)了諸多由一方提供已經(jīng)擬定好條款的契約，另一方不再具體參與單個(gè)條款的協(xié)商與制定，只具有附和與否的權(quán)利。（對(duì)于格式條款的定義，也有兩點(diǎn)值得斟酌之處。根據(jù)現(xiàn)行合同法的規(guī)定，“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款”。首先，將認(rèn)為格式條款界定為“當(dāng)事人重復(fù)使用”頗值疑問。在現(xiàn)實(shí)中，很多格式條款并非當(dāng)事人一方制定的，有可能是委托第三方所制定，此時(shí)將定義嚴(yán)格限定在當(dāng)事人怕與事不符;其次，格式條款制定出來后，是否重復(fù)使用只是其偶然屬性，并非其必然特點(diǎn)。因此，建議立法在修訂時(shí)將格式條款定義改為“格式條款是由當(dāng)事人一方預(yù)先提供，對(duì)方當(dāng)事人只具有附和與否權(quán)利的條款”。）如今，標(biāo)準(zhǔn)化的格式合同已成為了合同法的主要問題之一，因?yàn)樵跇?biāo)準(zhǔn)化合同下，盡管需要雙方當(dāng)事人簽字蓋章，名義上似乃合意的結(jié)果，事實(shí)上非提供方往往沒有就格式條款提出自己見解的真正自由。此時(shí)，持契約自由乃合同法根本的人會(huì)疑問:格式條款是契約自由的體現(xiàn)還是對(duì)契約自由的妨礙。目睹了法人制度和壟斷的日益興盛之后，格式條款的普遍運(yùn)用更加使人深信不疑:它就是契約自由的敵人。（在德國(guó)法上，契約自由如何轉(zhuǎn)向格式合同，羅伯特·霍恩教授等有精當(dāng)?shù)拿枋龊褪崂怼?參見:羅伯特·霍恩，海因·科茨，漢斯·G·萊塞．德國(guó)民商法導(dǎo)論[M]．楚建，譯．北京:中國(guó)大百科全書出版社，1996:94－96．)）問題是，作為社會(huì)發(fā)展必然產(chǎn)物的格式條款，正如弗里德曼教授所總結(jié)的，其存在的合理性至少有以下兩點(diǎn)支撐:降低起草合同的成本和減少雇員欺騙雇主的風(fēng)險(xiǎn)[2]。正因如此，以往契約中的特殊作法通過制度迅速轉(zhuǎn)變?yōu)闃?biāo)準(zhǔn)化文本，其結(jié)果當(dāng)然是節(jié)約了信息成本和再協(xié)商成本[3]。然而，盡管它在效率上產(chǎn)生的價(jià)值無與倫比，但從追求公平作為第一價(jià)值的法律而言，格式條款會(huì)否違背公平原則，似乎已不是一個(gè)問題。且看《歐盟債務(wù)條例與指令全集》“不公平條款”的第二種情形:“如果一個(gè)合同條款是事先起草的，而且消費(fèi)者不能影響該條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，則總是被視為沒有經(jīng)過逐一協(xié)商，特別是對(duì)于事先擬定的標(biāo)準(zhǔn)合同。”[4]實(shí)踐中，更能引人反感的是阿狄亞教授所講的“標(biāo)準(zhǔn)格式合同一個(gè)極其普遍和令人討厭的特征是免責(zé)條款的存在”[5]。不過，格式條款在世界的通行卻是無需質(zhì)疑的事實(shí)。因此，從源頭上取消格式條款從而消除不公平情形實(shí)不可能，惟一的辦法就是如何達(dá)成合理的不公平。對(duì)于規(guī)制格式條款的法律而言，合理的不公平正是其奮斗的目標(biāo)。而要讓格式條款本身的不公平成為合理，必然要以本來的公平作為坐標(biāo)。

合同法應(yīng)有的公平應(yīng)從其根基開始。合同法的目的在于規(guī)制交易，而交易的前提是對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的處分。既然交易關(guān)聯(lián)到對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的支配，因而誰擁有支配權(quán)、如何支配就成了這里公平性的基礎(chǔ)。所以，財(cái)產(chǎn)權(quán)人如何處分財(cái)產(chǎn)必定成為認(rèn)定合同條款具有公平性的來源。民法的私權(quán)神圣原則告訴我們，每個(gè)人都是自己利益的最大決定者，當(dāng)然對(duì)自己的私權(quán)擁有最終決定權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)也概莫能外。雙方協(xié)商一致的合同之所以具有如同法律的效力，其原因正在于當(dāng)事人擁有對(duì)財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)。易言之，合同條款之所以能產(chǎn)生合法義務(wù)而約束當(dāng)事人，正在于它們是權(quán)利人自由處分意思的產(chǎn)物。因而，從本源上講，自由才是合同公平的根基。喪失了自由，公平必定成為無源之水無本之木。格式條款之所以不公平，正乃不自由。李永軍教授言，格式條款引起了人們對(duì)其公平性的懷疑，原由是它損害了契約自由[6]。那是否意味著自由達(dá)成的條款就必定公平?也不能作出這樣的推斷，否則《合同法》52條規(guī)定的5種無效情形以及《合同法》53條規(guī)定的兩種免責(zé)條款無效情形將不會(huì)存在。在排除這些與當(dāng)事人自由無關(guān)的情況后，自由應(yīng)當(dāng)是格式條款具有公平性的朝向。

那么，以自由來矯正格式條款的不公平性是否已在合同法及其司法解釋中得到了體現(xiàn)?首先，從第40條來看，法律徑行規(guī)定一律無效，顯然對(duì)格式條款免責(zé)或限制責(zé)任的情形在處理上沒有顧及自由。因?yàn)榉翘峁┓皆诿鎸?duì)這些情形時(shí)沒有任何選擇的權(quán)利，只能依循法律的規(guī)定使之無效。不過，從合同法第41條來看，合同法在矯正格式條款上遵照的價(jià)值有了重大轉(zhuǎn)變。根據(jù)41條的規(guī)定，當(dāng)格式條款與非格式條款不一致時(shí)，以非格式條款為準(zhǔn)。這表明，當(dāng)事人自由協(xié)商的非格式條款是矯正格式條款不公平性的依托。可見，合同法對(duì)格式條款的規(guī)定，在對(duì)待免責(zé)條款時(shí)完全不依據(jù)自由，而在解釋上據(jù)情況不同可以采用意思自治來矯正格式條款。其次，按照司法解釋的規(guī)定，其第9條主張完全根據(jù)自由來矯正，因?yàn)樗?guī)定對(duì)合同法39條第一款義務(wù)違反時(shí)的效力狀態(tài)為可變更、可撤銷。然而第10條卻遵循了合同法第40條的規(guī)定，違反39條第一款、屬于合同法40條那5項(xiàng)情況的統(tǒng)統(tǒng)無效。看來，司法解釋同樣采納了不同的矯正標(biāo)準(zhǔn)。這些不同的標(biāo)準(zhǔn)在調(diào)整格式條款時(shí)是否能消除或盡力避免格式條款的不公平性?它們之間會(huì)否相互齟齬?這些都需要以對(duì)合同法及其司法解釋的規(guī)定作出詳盡的探討為前提。

二、矯枉過正的《合同法》規(guī)定

《合同法》制定甫始，梁慧星先生即撰文指出39條和40條之間存在矛盾。他認(rèn)為，按照第39條第一款規(guī)定，格式合同中的免責(zé)條款如果履行了提示義務(wù)和說明義務(wù)就有效。可第40條卻認(rèn)定“免除其責(zé)任”的免責(zé)條款絕對(duì)無效，因而與第39條的規(guī)定相矛盾[7]。不過王利明先生認(rèn)為，39條和40條之間不存在沖突。他說，39條規(guī)定的是對(duì)未來可能發(fā)生的責(zé)任予以免除，但第40條卻是對(duì)現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的免除[8]。那《合同法》第39條和第40條之間究否存在抵牾?

這有必要先行闡釋第39條的規(guī)定。根據(jù)39條的規(guī)定，提供方有提請(qǐng)注意以及應(yīng)對(duì)方要求予以說明的義務(wù)。顯然，該條的規(guī)定只是就正面的應(yīng)當(dāng)性進(jìn)行了規(guī)定，對(duì)于違反或不違反情形卻全未涉及。亦即，對(duì)于違反或不違反39條第一款義務(wù)的情形究竟處于什么樣的效力狀態(tài)，至少?gòu)?9條看不出來。不過，要想使39條成為一個(gè)完整的立法體系，必定需要上述兩方面的補(bǔ)充規(guī)定。從體系化視角而言，《合同法》第40條必定是對(duì)第39條的完善性規(guī)定。否則，第39條根本沒有意義而無從適用。按照第40條的規(guī)定，格式條款合乎這5種情形的一概無效。細(xì)觀該條，似乎和第39條并無聯(lián)系，因?yàn)樗鼪]有特別提及若違反第39條則無效。不過，根據(jù)立法邏輯而言，第40條應(yīng)當(dāng)是第39條的立法完善。問題在于第40條是否真的完善了第39條?這有兩個(gè)考察標(biāo)準(zhǔn)。其一在于，看它是否完整了第39條的全部整體外延。上文已經(jīng)指出，第39條要想得到真正適用，必須囊括以下兩點(diǎn):第一，當(dāng)提供方違反規(guī)定的義務(wù)時(shí)，法律該如何處理;第二，當(dāng)提供方?jīng)]有違反而非提供方也愿意接受時(shí)應(yīng)當(dāng)如何處理。第40條沒有進(jìn)行區(qū)分，而是規(guī)定不管提供方有無違反，一概無效。若只從是否豐富了外延這個(gè)邏輯角度，它還是比較完整的。其二，具體內(nèi)容上是否得到了完整的映射。《合同法》第39條規(guī)定的對(duì)象是提供方免除或限制自己責(zé)任的格式條款，那作為完整的映射必定是對(duì)免除或限制其責(zé)任的條款進(jìn)行完整規(guī)定。從《合同法》第40條規(guī)定的5類情形來看，第52條的規(guī)定是整個(gè)合同無效的規(guī)定，只要格式條款合乎52條的5項(xiàng)情況必定無效，不管格式條款內(nèi)容如何;第53條是免責(zé)條款無效的規(guī)定，倘若格式條款落入其兩種情形之一，必定無效。但第53條指向的只是免責(zé)條款，并不包含限制提供方責(zé)任的條款;免除責(zé)任種類概念過于寬泛，完全是第39條免除的照搬，當(dāng)然是其完整的映射，不過對(duì)它的理解應(yīng)當(dāng)結(jié)合第53條進(jìn)行，指向的必定是不包含第53條兩種免責(zé)情形在內(nèi)的一切免責(zé)類型;加重對(duì)方責(zé)任的規(guī)定，很多情況下可以說是限制自己責(zé)任的對(duì)立物。限制了自己責(zé)任，在利益對(duì)立的合同中必定加重對(duì)方責(zé)任;排除對(duì)方主要權(quán)利，這也可以當(dāng)做限制自己責(zé)任的反映。可以這么認(rèn)為，在具體內(nèi)容上第40條也完整反映了第39條規(guī)制的對(duì)象。因此，第40條在外延上基本上完善地補(bǔ)充了第39條的規(guī)定。看上去在邏輯上相互補(bǔ)充和完善的法條，它們之間是否還有矛盾?

筆者以為，要確定39條和40條之間是否存在矛盾，首先需指認(rèn)矛盾。梁慧星先生之所以認(rèn)為這里存在矛盾，是因?yàn)槿籼峁┓讲贿`反上述義務(wù)則有效，而40條卻規(guī)定無效。概而言之，不違反39條第一款義務(wù)者有效是認(rèn)定矛盾的前提。不過，無論從39條還是40條都不能作出這樣的解釋。根據(jù)當(dāng)時(shí)的合同法立法草案第38條規(guī)定，“采用標(biāo)準(zhǔn)合同條款訂立合同的，提供標(biāo)準(zhǔn)條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明，提供標(biāo)準(zhǔn)條款的一方未盡到提示義務(wù)或者拒絕說明的，該條款無效”。（合同法立法草案文稿的引用，來自于《政治與法律》雜志于1999年刊登的《關(guān)于合同法草案的意見》專欄。(參見:徐士英．標(biāo)準(zhǔn)合同條款的三維規(guī)制思路[J]．政治與法律，1999，(1):7．)）后來，徐國(guó)棟教授擬訂的《綠色民法典草案》里直接將這兩個(gè)關(guān)系進(jìn)行了闡明。（根據(jù)該草案第8分編之第40條規(guī)定:采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則，經(jīng)與消費(fèi)者協(xié)會(huì)協(xié)商后確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制自己一方責(zé)任的條款，按對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說明，否則，該免除或限制責(zé)任條款無效。(參見:徐國(guó)棟．綠色民法典草案[M]．北京:社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2004:509．)）若從其某個(gè)反面意義理解，盡到義務(wù)者自應(yīng)有效。由此，39條所隱含的意思和40條的明文規(guī)定存在明顯沖突。因?yàn)樘峁┓竭`反39條第一款義務(wù)者無效，而不違反則為有效，可40條卻不問是否違反一律無效。其對(duì)立性顯而易見。看上去40條對(duì)39條進(jìn)行了完美補(bǔ)充，使得39條規(guī)定的義務(wù)無論何種情況都可以被調(diào)整。但40條無條件地認(rèn)定所有39條對(duì)應(yīng)的對(duì)象無效，實(shí)際上必然否定提供方具有義務(wù)的意義，因?yàn)椤疤崾静惶崾尽⒄f明不說明，該條款本身都無效，提示和說明純屬多余。”[9]但有學(xué)者認(rèn)為，39條的規(guī)制對(duì)象是格式條款的成立而非效力，屬于訂約的程序問題。因而，39條和40條之間不存在矛盾[10]。易言之，倘若違反39條規(guī)定的義務(wù)，那這樣的格式條款根本就未成立，自然不存在生效與否的問題。至于40條則是涉及到效力評(píng)價(jià)，因而兩者隸屬于兩個(gè)不同的領(lǐng)域，不能認(rèn)定它們之間存在矛盾。這一觀點(diǎn)的合理性本文將在下一部分予以闡述，但以此認(rèn)定不存在矛盾深值斟酌。誠(chéng)然，將提供方對(duì)39條第一款義務(wù)的違反定性為不成立確實(shí)改變了邏輯前提，但這不是認(rèn)定39條和40條矛盾的基礎(chǔ)。之所以兩個(gè)法條之間存在沖突，是因?yàn)槭孪却_認(rèn)提供方不違反義務(wù)則該格式條款有效。而一旦將前提落在了提供方的不違反義務(wù)上，則討論決定成立與否的訂立程序就毫無意義。如果提供方?jīng)]有違反義務(wù)而非提供方未表示反對(duì)或欣然接受，該條款必定已經(jīng)成立而呈現(xiàn)于效力評(píng)價(jià)。若按照合同法立法草案和學(xué)界的一般觀點(diǎn)而將之定性為有效，則必定和40條無效的規(guī)定相沖突。因此有學(xué)者認(rèn)為，若否定兩者之間存在矛盾，實(shí)際上是在回避問題，不敢面對(duì)合同法的不足。不過該學(xué)者在論證上卻遵循了王利明先生的思路，認(rèn)為將第40條的“責(zé)任”改成“義務(wù)”便會(huì)避免[11]。我們認(rèn)為，責(zé)任既可以是將來可能發(fā)生的對(duì)義務(wù)的違反，也可以是現(xiàn)實(shí)的對(duì)義務(wù)的違反。第39條的義務(wù)肯定是指向?qū)砜赡馨l(fā)生的責(zé)任，因?yàn)槟菚r(shí)尚在合同的簽訂中。但第40條對(duì)免責(zé)條款的規(guī)制卻是不分情形的，因而無論是將來可能的還是現(xiàn)實(shí)存在的一概無效。因此有學(xué)者認(rèn)為，格式條款免除的是現(xiàn)在的責(zé)任還是將來的責(zé)任，本質(zhì)上并無不同，對(duì)其合法性也沒有根本性的影響[12]。同時(shí)，若認(rèn)為將“責(zé)任”變?yōu)椤傲x務(wù)”會(huì)改觀這一問題，這也是一種誤解。作為合同而言，沒有責(zé)任可以理解，但沒有義務(wù)在絕大多數(shù)合同下是不可理喻的，這完全不符合合同的起碼條件，這也是失權(quán)條款無效的原因所在。另外，現(xiàn)實(shí)中比比皆是的并非免除義務(wù)而是免除責(zé)任的條款，因而將“責(zé)任”改為“義務(wù)”將沒有多少適用余地。

當(dāng)然，這樣的矛盾并不會(huì)給司法適用帶來任何困難，甚至對(duì)司法適用而言更為簡(jiǎn)便、快捷。之所以學(xué)界和實(shí)務(wù)界對(duì)此批判之聲不絕于耳，不是從其適用上方便抑或邏輯上的全面，而是從其價(jià)值上而言的。格式條款之所以不公平，主要原因在于未體現(xiàn)合同自由原則。因而，合同自由原則是調(diào)整格式條款問題一個(gè)最重要的指針。但第40條卻不問情由一概規(guī)定無效，看上去是在保護(hù)非提供方的利益，實(shí)則取消了非提供方在某些情形下的選擇自由。例如，倘若格式條款并非52條和53條規(guī)定的無效情形，亦非免除自己主要義務(wù)和排除對(duì)方主要權(quán)利的失權(quán)條款類型，而僅僅是顯失公平，甚或免除的責(zé)任或限制的責(zé)任連顯失公平都談不上，此時(shí)為何還要否定非提供方對(duì)自己利益的處分自由?因此，第40條存在的最大問題便是替代了非提供方，完全取消了非提供方?jīng)Q定自己利益的自由。因而，第40條對(duì)格式條款的規(guī)定確乃矯枉過正，這也預(yù)示了修正第40條的方向所在。

三、難解的司法解釋再度矯正

最高人民法院的司法解釋正是沿著這個(gè)方向走的。司法解釋第9條規(guī)定，倘若提供方違反《合同法》第39條第一款規(guī)定的義務(wù)，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意這些條款，對(duì)方當(dāng)事人即可以撤銷這些條款。亦即，提供方違反39條的義務(wù)產(chǎn)生了可撤銷的效力。顯然，這一規(guī)定是針對(duì)第39條的違反情形而言的，是為了完善合同法第39條的規(guī)定。可見，可變更、可撤銷的規(guī)定表明了司法解釋的傾向，即努力按照當(dāng)事人最大自由來矯正格式條款。賦予當(dāng)事人撤銷權(quán)，相當(dāng)于讓當(dāng)事人自己決定相關(guān)格式條款的效力。不過，對(duì)這一規(guī)定的理解有三點(diǎn)需要注意:其一，司法解釋第9條沒有改變39條任何具體情形，仍然針對(duì)提供方免除或限制其責(zé)任的形態(tài);其二，提供方違反該義務(wù)的，格式條款為可撤銷，即在提供方違反當(dāng)時(shí)以及在非提供方撤銷前這些條款皆為有效;其三，若提供方?jīng)]有違反這些義務(wù)，此時(shí)并未賦予非提供方撤銷權(quán)，那這些條款究竟是有效還是無效不得而知。正是因?yàn)樗痉ń忉尩?條有這三種如影隨身的無法摒棄的情形，才產(chǎn)生了后面諸多問題。

涌現(xiàn)出來的第一個(gè)問題便是司法解釋第9條和《合同法》第40條的關(guān)系。第40條規(guī)定只要具有這5種情況的格式條款一律無效，且毋需慮及提供方是否違反了39條規(guī)定的義務(wù)。稍一比較便可發(fā)現(xiàn)，司法解釋第9條在兩個(gè)方面改變了第40條的規(guī)定，即添加違反條件和將效力變更為可撤銷。假若司法解釋可以合法適用，那第40條的空間將只能是:提供方?jīng)]有違反義務(wù)但格式條款合乎第40條規(guī)定的5類情況的，一律無效。如此一來，在司法解釋和合同法規(guī)定所遵循的價(jià)值上出現(xiàn)了一個(gè)較為奇特的現(xiàn)象:違反義務(wù)者非提供方有撤銷權(quán)，而不違反義務(wù)者卻必定無效。從博弈論視角，格式條款提供方必定選擇對(duì)39條第一款義務(wù)的違反，因?yàn)椴蛔袷氐?9條第一款的義務(wù)必然使得格式條款發(fā)生效力，即使對(duì)方當(dāng)事人撤銷尚需撤銷權(quán)的行使且還有除斥期間的限制。顯然，司法解釋第9條鼓勵(lì)了提供方對(duì)自己應(yīng)盡義務(wù)的違反，只因這一違反能給他帶來利益。同時(shí)，司法解釋作為最高人民法院的觀點(diǎn)，其對(duì)抗《合同法》第40條的合理性在哪?為什么憑空賦予非提供方撤銷權(quán)?這些都是司法解釋無法說清楚的。

產(chǎn)生的第二個(gè)問題是司法解釋第10條與《合同法》第40條的關(guān)系。司法解釋第10條明顯是針對(duì)《合同法》第40條而來的，但對(duì)第40條有重大改變，即附加了提供方對(duì)39條第一款義務(wù)的違反。如果適用司法解釋第10條，必須是提供方違反了義務(wù)且格式條款屬于第40條規(guī)定的情形。可見，司法解釋第10條嚴(yán)格限定了第40條的適用范圍。倘若提供方?jīng)]有違反或雖然違反了但不屬于《合同法》第40條規(guī)定的5項(xiàng)情況也不無效，但具有何種效力卻不得而知。從法律適用上而言，司法解釋第10條明顯不如《合同法》第40條，因?yàn)樗?guī)制的范圍極其有限。一旦出現(xiàn)上述兩種情況法院該如何處理，尚無法可據(jù)。因此，若認(rèn)定司法解釋出臺(tái)后即可取代合同法的規(guī)定，必定出現(xiàn)適用上的漏洞。

第三個(gè)問題乃司法解釋第9條和第10條之關(guān)系。司法解釋在針對(duì)《合同法》第39條和第40條作出解釋時(shí)統(tǒng)一附加了“違反第39條第一款義務(wù)”條件，但在對(duì)待提供方違反義務(wù)時(shí)卻有著天壤之別。第9條規(guī)定明顯是以相對(duì)方是否知悉為主，倘若因?yàn)樘峁┓綄?duì)義務(wù)的違反而不知悉，則非提供方可以撤銷這些條款。正如上文所述，這些格式條款的種類仍然是免除或限制其責(zé)任的條款，而這些條款主要反映在合同法第40條的5項(xiàng)情形中。可司法解釋卻在第10條明確規(guī)定違反這些義務(wù)且落入《合同法》第40條情形的格式條款一概無效，顯然與第9條存在激烈的沖突。因?yàn)榈?條的格式條款在現(xiàn)實(shí)中主要表現(xiàn)為40條的5項(xiàng)情況，因而與第10條在調(diào)整對(duì)象上存在重合，但針對(duì)同樣的對(duì)象在相同的條件下卻有著不同的效力，這是匪夷所思的。可以想象，實(shí)踐中一旦出現(xiàn)提供方對(duì)《合同法》第39條第一款義務(wù)的違反且又屬于合同法第40條情形時(shí)，將導(dǎo)致法院抉擇的不知所措。

可見，最高法院司法解釋在法律適用上不但沒能真正意義上解決問題，反而使得問題更加突出和激烈。它不但使得原有合同法的問題繼續(xù)存在，還帶來了司法解釋本身之間的嚴(yán)重沖突以及司法解釋與法律之間難以化解的矛盾。當(dāng)然它的功績(jī)?cè)谟趪L試著打破鐵桶一塊的《合同法》第40條的規(guī)定，希望從意思自治視角給格式條款的矯正注入新鮮血液。

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四、格式免責(zé)條款下應(yīng)有的公平

綜上分析可知，格式免責(zé)條款之所以存在諸多問題，主要在于未進(jìn)行分類規(guī)定。首先，合同法及其司法解釋并沒有真正按照“是否違反《合同法》第39條第一款義務(wù)來進(jìn)行區(qū)分”。《合同法》第40條完全不管是否違反義務(wù)，一概規(guī)定無效;司法解釋第9條和第10條只是討論了違反時(shí)法律該如何處理問題，至于沒有違反應(yīng)當(dāng)怎樣適用法律，不得而知。其次，合同法及其司法解釋沒有就格式免責(zé)條款可能侵害的價(jià)值進(jìn)行排列。合同法不分青紅皂白一律規(guī)定無效，乃是將強(qiáng)行性條款、合同根本性條款以及任意性條款統(tǒng)一對(duì)待。合同法一刀切的作法與合同法本身的立法理念不相符合。從《合同法》第三章有關(guān)“合同效力”部分可以看出，合同效力劃分為有效、無效、可變更、可撤銷以及效力待定。格式免責(zé)條款同樣作為合同條款為何要脫離一般性合同效力的規(guī)定?為何不能區(qū)分具體條款的不同情形而分別進(jìn)行規(guī)定?最后，合同法及其司法解釋都沒有區(qū)分開第40條規(guī)定的5項(xiàng)情形，不清楚為何將加重對(duì)方責(zé)任、免除責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利與《合同法》52條、53條的強(qiáng)制性規(guī)定并列在一起。因此，要想使格式免責(zé)條款具有起碼的公平，需要依據(jù)這三個(gè)分類重新界定。

從第一個(gè)分類而言，倘若提供方違反了第39條第一款規(guī)定的義務(wù)，亦即沒有提請(qǐng)注意或予以說明，此時(shí)格式免責(zé)條款效力如何?根據(jù)合同法40條的規(guī)定，這樣的條款一律無效;而按照司法解釋的規(guī)定，則為可撤銷或無效。顯然，合同法及其司法解釋遵循了我國(guó)在此方面立法的傳統(tǒng)。如《保險(xiǎn)法》第17條規(guī)定:保險(xiǎn)合同中有保險(xiǎn)人責(zé)任免責(zé)條款的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條規(guī)定:經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。問題是，這一傳統(tǒng)是否可行?從法律邏輯上而言，無效應(yīng)是對(duì)已經(jīng)成立合同的評(píng)價(jià)。倘若合同尚未成立，則談不上生效與否。可見，立法與司法解釋將之作無效情形處理是以格式免責(zé)條款成立作為前提的。但格式免責(zé)條款成立了嗎?這涉及到提請(qǐng)注意和說明義務(wù)的意義。倘若提供方未提請(qǐng)注意或未作說明，此時(shí)對(duì)方當(dāng)事人簽字蓋章，該如何進(jìn)行認(rèn)定。假若法律事先推定只要對(duì)方簽字蓋章，當(dāng)事人對(duì)這些條款就達(dá)成了一致，那提請(qǐng)注意的義務(wù)何在?說明的義務(wù)何在?也許，現(xiàn)行《德國(guó)民法典》第305條第二款規(guī)定可為我們提供借鑒:只有在下列情形，合同當(dāng)事人另一方贊同適用一般交易條款時(shí)，一般交易條款始構(gòu)成合同的組成部分:1、使用人在訂約時(shí)明確地向另外一方當(dāng)事人指明一般交易條款……[13]。根據(jù)王全弟先生等進(jìn)行的概括，德國(guó)的一般交易條件法從兩個(gè)層面對(duì)一般交易條件進(jìn)行了規(guī)制:第一，就一般交易條件是否納入合同條款之要件進(jìn)行規(guī)定;第二，在第一層面的基礎(chǔ)上就這些條款進(jìn)行法律規(guī)制，確定其效力[14]。可見對(duì)這些特別的格式條款而言，法律之所以規(guī)定提請(qǐng)注意和說明義務(wù)，正在于給這些條款設(shè)定一個(gè)準(zhǔn)入的門檻。其實(shí)在德國(guó)，從舊的一般交易條款法到《德國(guó)民法典》的新債法，都遵循了這一原則[15]。易言之，倘若沒有提請(qǐng)注意或說明，將視這些條款沒有經(jīng)過相對(duì)方同意，因而該條款不得被訂入合同。在我國(guó)也有學(xué)者對(duì)此進(jìn)行了嘗試性探討。如聶鑠、胡克敏先生認(rèn)為，格式條款提供方對(duì)這些條款若違反第39條第一款義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為沒有訂入合同，自然不會(huì)發(fā)生效力[16]。陳鳴先生認(rèn)為，若格式條款的內(nèi)容不為對(duì)方所了解，就不得進(jìn)入對(duì)方意思表示的范圍，不能進(jìn)入合同而成為合同的條款[17]。喻志強(qiáng)先生亦認(rèn)為，違反合同法39條第一款之義務(wù)，僅產(chǎn)生不訂入合同條款的效力，關(guān)涉的是合同成立而非合同效力[18]。法律之所以賦予提供方對(duì)于這些條款如此特別的義務(wù)，是因?yàn)檫@些條款對(duì)當(dāng)事人雙方權(quán)利關(guān)涉甚大。假若提供方違反而相對(duì)方并未知悉，此時(shí)強(qiáng)行認(rèn)定相對(duì)方已經(jīng)同意，違背了法律依據(jù)意思自治對(duì)格式條款進(jìn)行的公平矯正。基于此，筆者以為，只要提供方違反合同法第39條第一款之義務(wù)，即使他有足夠的證據(jù)證明相對(duì)方知悉這些條款，也不能認(rèn)定相對(duì)方已經(jīng)進(jìn)行了同意的意思表示。因此，提供方對(duì)自己義務(wù)的違反導(dǎo)致的必定是這些條款不被訂入合同，因而在這些條款上雙方當(dāng)事人并未達(dá)成一致。依此理論，司法解釋第9條和第10條的存在并無合理性。因?yàn)檫@兩條的前提都是提供方對(duì)39條第一款義務(wù)的違反。

由上，合同法及其司法解釋對(duì)格式免責(zé)條款的規(guī)制只能發(fā)生在提供方?jīng)]有違背提請(qǐng)注意和說明義務(wù)的前提下。問題是，是否違反義務(wù)者皆無效?司法解釋對(duì)此沒有規(guī)定，而合同法規(guī)定為一概無效。其實(shí)，這樣一刀切的作法過于武斷，因?yàn)樗鼰o視格式免責(zé)條款的實(shí)際情況。為此，必須區(qū)分5種情形。第一，格式免責(zé)條款隸屬于的合同為《合同法》52條規(guī)定的無效合同，此時(shí)，格式條款必定無效;第二，若格式免責(zé)條款合乎《合同法》53條規(guī)定的無效免責(zé)條款種類，理當(dāng)無效;第三，若格式免責(zé)條款指涉失權(quán)條款，即免除自己的主要義務(wù)或排除對(duì)方主要權(quán)利，此時(shí)合同一開始喪失了根基，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效;第四，若格式免責(zé)條款涉及到的僅僅是上述以外的情形，但合同顯失公平的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為可變更、可撤銷;第五，若不屬于上述五種，應(yīng)當(dāng)為有效。

至于第三個(gè)分類，對(duì)它們的區(qū)分從明晰類型而言甚為重要。根據(jù)第二個(gè)分類提供的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，我們可以將40條的5項(xiàng)情形進(jìn)行這樣歸納。首先，《合同法》52條和53條規(guī)定的情形無效，這無可置疑;其次，對(duì)于“免除其責(zé)任”而言，應(yīng)當(dāng)界定為《合同法》53條規(guī)定外的免責(zé)條款，同時(shí)這一免責(zé)條款理當(dāng)被限縮解釋為“免除自己履行主要義務(wù)而來的責(zé)任”。之所以要進(jìn)行這樣限縮性的解釋，一方面與后面的“排除對(duì)方主要權(quán)利”相對(duì)稱，另一方面將“免除責(zé)任”與“限制責(zé)任”區(qū)分開來，否則“限制責(zé)任”沒有適用的空間。基于此，可以將“免除其責(zé)任”與“排除對(duì)方主要權(quán)利”合并為“失權(quán)條款”;最后，在對(duì)“加重對(duì)方責(zé)任”理解時(shí)，應(yīng)當(dāng)與39條第一款的“限制其責(zé)任”相對(duì)應(yīng)（有學(xué)者已經(jīng)對(duì)此表明了看法。該學(xué)者認(rèn)為，限制或減輕自己責(zé)任就相當(dāng)于加重對(duì)方責(zé)任，而加重對(duì)方責(zé)任就等于限制或減輕了自己責(zé)任。(參見:任華．淺論格式免責(zé)條款的效力[J]．中央政法干部管理學(xué)院學(xué)報(bào)，2000，(6):49．)）。同時(shí)，有必要對(duì)“加重”兩字進(jìn)行限制性解釋，只有導(dǎo)致“顯失公平”的才叫作“加重”，若提供方所限制的責(zé)任無關(guān)痛癢，盡管嚴(yán)格從字義而言必定加重，但不能理解為法律意義上的“加重”。因此，只有加重對(duì)方責(zé)任到顯失公平的程度，才叫作這里的“加重對(duì)方責(zé)任”。有疑問的是，“加重對(duì)方責(zé)任”與民法上的“顯失公平”之間，并不具有必然聯(lián)系。因?yàn)椤帮@失公平”尚需訂立合同時(shí)雙方優(yōu)劣勢(shì)明顯作為前提。那么格式免責(zé)條款雙方在簽訂時(shí)是否具有如此不對(duì)稱的地位?本來，根據(jù)合同自由原則，合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)基于當(dāng)事人平等的交易能力而來的合同條款[19]，但現(xiàn)實(shí)中格式條款提供方往往為了規(guī)避自己的風(fēng)險(xiǎn)而將其進(jìn)行單方面的轉(zhuǎn)移，此時(shí)對(duì)方當(dāng)事人無力抗拒[20]。正如學(xué)者言，使用格式條款的工商業(yè)組織雖將消費(fèi)者尊稱為“上帝”，但也通過格式條款將消費(fèi)者馴服為奴隸，以至于消費(fèi)者“上帝”的尊嚴(yán)只能從沿街叫賣的小商販那里才能獲取[21]。因此，由于格式條款提供方在專業(yè)知識(shí)、經(jīng)濟(jì)地位和信息掌握上的明顯優(yōu)勢(shì)[22]，若“加重對(duì)方責(zé)任”至顯失公平的程度，則完全合乎“顯失公平”的構(gòu)成要件。基于上述分析，我們可以結(jié)合《合同法》第40條的規(guī)定將格式免責(zé)條款的情形分為三類:第一，《合同法》52條和53條規(guī)定的情形以及失權(quán)條款;第二，“加重對(duì)方責(zé)任”這一顯失公平情形;第三，其它。而對(duì)于這三種情形的效力認(rèn)定，理當(dāng)將第一種情況確定為無效，第二種認(rèn)定為可變更、可撤銷，第三種為有效。

五、結(jié)論與修法建議

基于上述分析，筆者以為對(duì)格式免責(zé)條款的規(guī)制應(yīng)當(dāng)按照以下步驟進(jìn)行。第一，規(guī)定格式免責(zé)條款提供方有提請(qǐng)注意和說明的義務(wù)，若違反這一義務(wù)視為雙方并未就該條款達(dá)成一致，因而這些條款不被認(rèn)定為合同條款;第二，假若提供方?jīng)]有違反這些義務(wù)而對(duì)方當(dāng)事人接受的，若這些條款合乎《合同法》52條和53條情形，應(yīng)強(qiáng)制性地認(rèn)定為無效;倘該格式條款符合失權(quán)條款情形，即屬于“免除自己主要義務(wù)”和“排除對(duì)方主要權(quán)利的”，亦應(yīng)定為無效;如果上述格式條款只是“加重對(duì)方責(zé)任”的顯失公平條款，即應(yīng)按照可變更、可撤銷來對(duì)待;不能被歸類到上述三種情況的，則統(tǒng)統(tǒng)有效。因此，筆者建議我國(guó)將來在修訂《合同法》時(shí)可以對(duì)格式免責(zé)條款進(jìn)行這樣規(guī)定:

《合同法》第××條:格式條款是當(dāng)事人一方預(yù)先提供，對(duì)方當(dāng)事人僅享有附和與否權(quán)利的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。違反上述義務(wù)者，該條款不被視為訂入合同。其它法律有特殊規(guī)定的，遵照其它法律進(jìn)行（之所以設(shè)定兜底條款主要是參考《德國(guó)民法典》第305a條的規(guī)定。(參見:德國(guó)民法典[Z]．2版．陳衛(wèi)佐，譯注．北京:法律出版社，2006:100．)）。

《合同法》第××條:格式免責(zé)條款提供方盡了《合同法》第××條規(guī)定的義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人未表示反對(duì)的，提供免責(zé)條款情形符合《合同法》第52條和第53條規(guī)定的，無效;提供的免責(zé)條款旨在免除自己主要義務(wù)和排除對(duì)方主要權(quán)利的，無效;提供的免責(zé)條款加重對(duì)方責(zé)任致使顯失公平的，可變更、可撤銷;其它情形的，有效。

注釋:

[1]拿破侖法典[Z]．李浩培，吳傳頤，孫鳴崗，譯．北京:商務(wù)印書館，1979:152．

[2]大衛(wèi)D弗里德曼．經(jīng)濟(jì)學(xué)語境下的法律規(guī)則[M]．楊欣欣，譯．北京:法律出版社，2004:185．

[3]柯武剛．史漫飛．制度經(jīng)濟(jì)學(xué):社會(huì)秩序與公共政策[M]．韓朝華，譯．北京:商務(wù)印書館，2000:233．

[4]歐盟債法條例與指令全集[Z]．吳越，李兆玉，李立宏，譯.北京:法律出版社，2004:69．

[5]PS阿狄亞．合同法導(dǎo)論[M]．趙旭東，等，譯．北京:法律出版社，2002:16．

[6]李永軍．合同法[M]．北京:法律出版社，2004:57．

[7]梁慧星．統(tǒng)一合同法:成功與不足[J]．中國(guó)法學(xué)，1999，(3):108．

[8]王利明．對(duì)《合同法》格式條款規(guī)定的評(píng)析[J]．政法論壇，1999，(6):9．

[9]胡志超．格式條款實(shí)務(wù)問題比較研究[J]．人民司法，2001，(1):19．

[10]王宏軍．論格式條款的無效情形[J]．云南財(cái)貿(mào)學(xué)院學(xué)報(bào)，2004，(6):64．

[11]王素芬．格式條款效力評(píng)析[J]．遼寧大學(xué)學(xué)報(bào):哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版，2000，(4):44．

[12]任華．淺論格式免責(zé)條款的效力[J]．中央政法干部管理學(xué)院學(xué)報(bào)，2000，(6):49．

[13]Otto Palandt．Bürgerliches Gesetzbuch[M]．Bd2．verlag．München:CHBeck，2005:415．

[14]王全弟，陳倩．德國(guó)法上對(duì)格式條款的規(guī)制——《一般交易條件法》及其變遷[J]．較法研究，2004，(1):63．

[15]杜景林，盧諶．德國(guó)新債法研究[M]．北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004:259．

[16]聶鑠，胡克敏．對(duì)格式條款兩個(gè)問題的思考[J]．汕頭大學(xué)學(xué)報(bào):人文社會(huì)科學(xué)版，2004，(6):76．

[17]陳鳴．略論格式條款的幾個(gè)問題[J]．甘肅社會(huì)科學(xué)，2004，(1):128．

[18]喻志強(qiáng)．格式條款及其訂入合同[J]．云南法學(xué)，2000，(4):49．

[19]羅伯特A希爾曼．合同法的豐富性:當(dāng)代合同法理論的分析與批判[M]．鄭云瑞，譯．北京:北京大學(xué)出版社，2005:10．

篇（7）

一、今年以來的主要工作

(一)加強(qiáng)學(xué)習(xí)宣傳，提高合同管理人員的整體素質(zhì)

為適應(yīng)合同審查、管理、監(jiān)督工作的高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)要求的工作性質(zhì)，更好地為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)服務(wù)，6月份以來，我公司組織合同管理人員全面、系統(tǒng)地學(xué)習(xí)了《**合同管理辦法》、《**合同管理實(shí)施細(xì)則》及相關(guān)法律法規(guī)，強(qiáng)化合同管理人員職業(yè)素質(zhì)教育和職業(yè)道德教育，嚴(yán)格規(guī)范合同審查工作人員行為，明確合同審查工作程序，依法履行合同審查工作職責(zé)，提升了合同管理戰(zhàn)線的整體素質(zhì)，為維護(hù)企業(yè)的正常經(jīng)濟(jì)秩序和企業(yè)利益奠定了基矗

(二)細(xì)化合同管理，保證了成本效益年活動(dòng)的全面、 深入開展

按照《公司合同管理辦法》、《公司合同管理實(shí)施細(xì)則》的要求，積極協(xié)助合同簽訂單位依法簽訂合同，參加重大合同的起草與簽訂，嚴(yán)格審查合同，所有合同條款、簽訂手續(xù)和形式均由本部門管理，各類合同簽訂時(shí)均經(jīng)過審查，程序合法，杜絕了不完善和不合法的合同的出現(xiàn)，依法檢查合同履行情況，協(xié)助合同承辦人員處理合同中出現(xiàn)的問題和糾紛，會(huì)同合同承辦人員辦理有關(guān)合同文書，建立合同檔案，有效制止了不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同行為，并依法監(jiān)督合同承辦人員的工作職責(zé)履行情況，依法執(zhí)行合同審查制度，切實(shí)維護(hù)了企業(yè)的合法權(quán)益。

總的來看，今年我公司合同管理工作以依法治企為方針，基本達(dá)到了集團(tuán)公司法律事務(wù)處的要求。但客觀地講，也存在一些問題。一是合同管理人員的素質(zhì)和工作水平相對(duì)來說還有待提高。二是組織機(jī)構(gòu)還有待完善。三是合同管理還需進(jìn)一步細(xì)化。這些問題需要在來年的工作中加以解決。

（三）組織起草了多份公司急需的規(guī)章制度

我處今年陸續(xù)起草了包括：《運(yùn)輸合同模板》、《鍋爐安裝工程分包管理細(xì)則》、《**鍋爐輔機(jī)設(shè)備、大宗材料采購(gòu)管理細(xì)則》、《鍋爐、部件委托生產(chǎn)管理細(xì)則》等多項(xiàng)公司急需的規(guī)章制度，發(fā)揮了本部門的作用。

二、明年的工作設(shè)想

(一)加強(qiáng)學(xué)習(xí)，全面提高合同管理人員的素質(zhì)

按照集團(tuán)公司法律事務(wù)處的會(huì)議精神和工作部署的要求，進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)學(xué)習(xí)。重點(diǎn)學(xué)習(xí)“三個(gè)代表”重要思想和合同管理辦法、實(shí)施細(xì)則與相應(yīng)的法律法規(guī)，提高合同管理人員的政治素養(yǎng)和業(yè)務(wù)素質(zhì)，強(qiáng)化合同管理人員的職業(yè)道德教育和遵紀(jì)守法意識(shí)，最大限度地保護(hù)企業(yè)利益不受損失，維護(hù)企業(yè)改革發(fā)展穩(wěn)定的大局。

(二)完善組織機(jī)構(gòu)，依法履行職責(zé)

篇（8）

合同是企業(yè)與自然人、法人及其他組織等平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同管理是現(xiàn)代企業(yè)管理中的一項(xiàng)基本內(nèi)容，在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中起著舉足輕重的作用。加強(qiáng)合同管理，有利于企業(yè)規(guī)范合同當(dāng)事人雙方經(jīng)營(yíng)行為，維護(hù)自身合法權(quán)益、防控法律風(fēng)險(xiǎn)；有利于保障企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的順利開展，增強(qiáng)自我保護(hù)能力；有利于企業(yè)適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，提高管理水平和經(jīng)濟(jì)效益。

會(huì)計(jì)監(jiān)督是企業(yè)加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)管理的一種手段，是企業(yè)財(cái)會(huì)人員的一項(xiàng)基本職責(zé)。企業(yè)簽訂的經(jīng)濟(jì)合同，最終結(jié)果都要反映到企業(yè)財(cái)會(huì)部門。企業(yè)財(cái)會(huì)部門除嚴(yán)格按照企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定完成會(huì)計(jì)核算工作外，還需履行好會(huì)計(jì)監(jiān)督職責(zé)，并始終將其貫穿于企業(yè)合同管理的全過程。本人現(xiàn)就企業(yè)合同管理中可能存在的問題及如何履行好會(huì)計(jì)監(jiān)督職責(zé)談?wù)勛约旱囊恍┱J(rèn)識(shí)。

一、合同管理中可能存在的問題

合同管理從大的方面可以劃分為合同訂立階段和合同履行階段，合同管理應(yīng)貫穿于合同訂立和履行的全過程。企業(yè)由于對(duì)合同管理的重要性認(rèn)識(shí)不夠，缺乏一套嚴(yán)謹(jǐn)、完善的合同管理制度，再加之會(huì)計(jì)監(jiān)督滯后，在該過程中可能存在如下問題：

（一）無書面協(xié)議

在企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)過程中，有的部門或經(jīng)辦人員合同管理意識(shí)淡薄，存在違反合同管理規(guī)定，在沒有簽訂書面合同的情況下，就與業(yè)務(wù)單位發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來；一旦發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，將無據(jù)可依，可能給公司帶來不必要的損失。

（二）合同主體不當(dāng)

合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一；忽略對(duì)準(zhǔn)合同對(duì)象的資格審查，將導(dǎo)致合同無效或引發(fā)其他潛在風(fēng)險(xiǎn)。

（三）合同內(nèi)容和條款不完整、表述不嚴(yán)謹(jǐn)準(zhǔn)確

合同內(nèi)容和條款不完整，忽略合同重大問題或在重大問題上做出不當(dāng)讓步，或存在重大疏漏和欺詐，將會(huì)導(dǎo)致企業(yè)合法利益受損。合同文字表述不嚴(yán)謹(jǐn)準(zhǔn)確，則容易產(chǎn)生歧義和誤解，可能導(dǎo)致合同難以履行或引起爭(zhēng)議。如違約條款在合同中未約定或約定不明確，則一旦發(fā)生違約，將容易引起爭(zhēng)議，并可能給企業(yè)造成一定的經(jīng)濟(jì)損失。

（四）合同審核不充分或未嚴(yán)格執(zhí)行審核意見

企業(yè)合同審核人員可能因?qū)I(yè)素質(zhì)或工作態(tài)度原因未能發(fā)現(xiàn)合同文本中的不當(dāng)內(nèi)容和條款。合同起草人員沒有根據(jù)合同審核人員的審核意見修改合同，導(dǎo)致合同中的不當(dāng)內(nèi)容和條款未被糾正。

（五）訴訟時(shí)效過期

在合同履行過程中發(fā)生糾紛的，未及時(shí)協(xié)商解決或訴諸法律，超過了訴訟時(shí)效而給企業(yè)帶來無法挽回的損失。

（六）合同結(jié)算條款未嚴(yán)格執(zhí)行

可能存在違反合同條款，未按合同規(guī)定期限、金額或方式付款；疏于管理，未能及時(shí)催收到期合同款項(xiàng)等。

（七）合同管理游離于會(huì)計(jì)監(jiān)督之外

財(cái)會(huì)部門未能參與到合同管理的全過程，可能使得企業(yè)的會(huì)計(jì)信息失真，影響決策；可能給企業(yè)帶來不必要的財(cái)務(wù)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，影響企業(yè)發(fā)展。

二、如何做好合同管理中的會(huì)計(jì)監(jiān)督

針對(duì)合同管理中可能存在的問題，財(cái)會(huì)部門應(yīng)該積極主動(dòng)地介入到企業(yè)合同管理的全過程，履行好會(huì)計(jì)監(jiān)督的職責(zé)，具體可以從以下幾個(gè)方面著手：

（一）建立健全合同管理制度

企業(yè)財(cái)會(huì)部門應(yīng)會(huì)同其他相關(guān)職能部門根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，并結(jié)合自身業(yè)務(wù)實(shí)際，建立健全自身合同管理制度，明確合同擬訂、審批、執(zhí)行等環(huán)節(jié)的具體程序和要求；同時(shí)應(yīng)梳理并識(shí)別本企業(yè)合同管理中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，并制定相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施，最終匯總形成本企業(yè)的《合同風(fēng)險(xiǎn)管理手冊(cè)》。企業(yè)財(cái)會(huì)部門還需建立定期檢查監(jiān)控措施，確保合同管理制度的全面貫徹執(zhí)行，從而使合同風(fēng)險(xiǎn)得到有效控制，合同管理的作用得到充分發(fā)揮。

（二）加強(qiáng)學(xué)習(xí)與培訓(xùn)，不斷提高專業(yè)水平

財(cái)務(wù)人員要在合同管理中履行好會(huì)計(jì)監(jiān)督職責(zé)，其自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)必須提高；不僅要懂財(cái)務(wù)，懂管理，還要熟悉相關(guān)法律法規(guī)；從目前看，財(cái)務(wù)人員普遍缺乏相關(guān)法律專業(yè)知識(shí)背景；因此，負(fù)責(zé)合同管理的財(cái)務(wù)人員要有針對(duì)性地加強(qiáng)學(xué)習(xí)與培訓(xùn)，使自己成為精通財(cái)稅知識(shí)、管理知識(shí)和法律知識(shí)的復(fù)合型人才，從而適應(yīng)企業(yè)合同管理工作的需要。合同自洽談到履行，通常是由企業(yè)的一線業(yè)務(wù)人員和管理人員在辦理，企業(yè)合同管理的好壞在很大程度上依賴他們自身的合同風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)和能力；因此，企業(yè)也應(yīng)加強(qiáng)對(duì)這一部分人員的培訓(xùn)，做好宣傳，增強(qiáng)其合同意識(shí)和法制觀念。

（三）做好合同的審核管理

合同承辦部門應(yīng)及時(shí)將擬訂的合同文本送財(cái)會(huì)、法務(wù)部門及其他相關(guān)職能部門進(jìn)行審核，審核人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真履行職責(zé)，對(duì)合同文本的合法性、經(jīng)濟(jì)性、可行性和嚴(yán)密性進(jìn)行重點(diǎn)審核；財(cái)會(huì)部門應(yīng)重點(diǎn)審核合同中與財(cái)務(wù)和稅務(wù)處理相關(guān)的條款。對(duì)重大合同，財(cái)會(huì)部門應(yīng)派出人員參與合同調(diào)查和合同談判。合同承辦部門應(yīng)充分聽取各審核部門的意見，必要時(shí)對(duì)有關(guān)合同條款進(jìn)行修改后再次提交審核。通過財(cái)會(huì)部門介入合同的事前管理，從而有效地遏制超規(guī)模的投資和杜絕計(jì)劃外資金的支出等問題的發(fā)生，同時(shí)做好稅收籌劃，規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

（四）做好合同的備案管理

合同簽訂后，承辦部門應(yīng)及時(shí)到財(cái)會(huì)部門辦理合同內(nèi)部備案手續(xù)，而不是待辦理合同結(jié)算時(shí)才提交給財(cái)會(huì)部門。財(cái)會(huì)部門應(yīng)嚴(yán)格復(fù)核其是否履行了企業(yè)合同管理制度中規(guī)定的審核和審批程序。對(duì)未履行相關(guān)審核和審批程序所簽訂的合同，財(cái)會(huì)部門有權(quán)不予辦理內(nèi)部備案手續(xù)，同時(shí)將具體情況向有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)報(bào)告。對(duì)備案通過的合同應(yīng)做好登記管理，充分利用信息化手段，詳細(xì)登記合同簽約各方的名稱、合同標(biāo)的、合同期限、合同結(jié)算和違約責(zé)任等主要內(nèi)容，后續(xù)還應(yīng)對(duì)合同的履行、變更和終結(jié)等情況做好登記；書面合同應(yīng)分類連續(xù)編號(hào)保管，以便后續(xù)辦理合同結(jié)算時(shí)使用。

（五）做好合同履行過程中的全程動(dòng)態(tài)監(jiān)控

合同承辦部門應(yīng)定期將合同的實(shí)際履行情況和完成進(jìn)度告知財(cái)會(huì)部門，財(cái)會(huì)部門應(yīng)做好記錄，并予以跟蹤管理。財(cái)會(huì)部門要督促合同承辦部門隨時(shí)關(guān)注和掌握對(duì)方的履約情況，特別要掌握對(duì)我方不利的變化；同時(shí)根據(jù)實(shí)際需要督促合同承辦部門及時(shí)對(duì)合同進(jìn)行修改、變更、補(bǔ)充或中止和終止。對(duì)不履行或沒有完全履行合同規(guī)定義務(wù)的，財(cái)會(huì)部門要督促合同承辦部門按照合同約定追究對(duì)方的違約責(zé)任，從而保護(hù)企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往中的合法權(quán)益。財(cái)會(huì)部門應(yīng)督促合同承辦部門按照合同約定付款，及時(shí)催收到期欠款。財(cái)會(huì)部門辦理合同結(jié)算時(shí)，要查驗(yàn)相關(guān)合同和結(jié)算資料，審核發(fā)現(xiàn)不符合要求的，財(cái)會(huì)部門有權(quán)拒絕辦理，直至其完善相關(guān)資料和手續(xù)。財(cái)會(huì)部門在辦理合同付款時(shí)，必須認(rèn)真審核其付款進(jìn)度是否符合合同的約定，對(duì)按照完工進(jìn)度付款的，則還需審核工程完工進(jìn)度是否真實(shí)有效；對(duì)不符合要求的，財(cái)會(huì)部門有權(quán)拒絕辦理付款手續(xù)，并將具體情況報(bào)告有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。在會(huì)計(jì)期末，財(cái)務(wù)人員應(yīng)視合同的履行情況，根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定及時(shí)確認(rèn)收入或計(jì)提費(fèi)用、并結(jié)轉(zhuǎn)成本；同時(shí)按照稅法的規(guī)定計(jì)繳相關(guān)稅費(fèi)。

（六）建立健全合同管理考核與責(zé)任追究制度

企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全合同管理考核與責(zé)任追究制度，將合同管理情況納入相關(guān)部門的年度考核之中；對(duì)在合同訂立、履行過程中出現(xiàn)的違規(guī)行為，應(yīng)當(dāng)追究有關(guān)部門或人員的責(zé)任。企業(yè)財(cái)會(huì)部門在辦理合同審核、備案及合同結(jié)算過程中發(fā)現(xiàn)有違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)予以制止和糾正；制止和糾正無效的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)報(bào)告請(qǐng)求處理。

綜上所述，合同管理與會(huì)計(jì)監(jiān)督兩者的共同目標(biāo)都是為了控制風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)財(cái)會(huì)部門應(yīng)當(dāng)在合同管理中充分發(fā)揮會(huì)計(jì)監(jiān)督的作用，并將其貫穿于合同管理的全過程，做好合同管理的事前、事中和事后監(jiān)督，從而有效地控制合同風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟(jì)效益，推動(dòng)企業(yè)持續(xù)健康地發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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篇（9）

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。住房公積金管理中心（以下簡(jiǎn)稱“公積金中心”）作為獨(dú)立的事業(yè)單位法人，在住房公積金的管理運(yùn)作中往往需要以民事主體的身份對(duì)外簽訂各類合同。住房公積金合同管理是指公積金中心對(duì)以自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。

（二）住房公積金合同管理中存在的問題

1.各地公積金中心合同管理部門設(shè)置不統(tǒng)一

法治意識(shí)較強(qiáng)的管理中心設(shè)置了專門的法規(guī)部門，有專門的法規(guī)管理人員從事合同管理相關(guān)工作；有的雖然不設(shè)置法規(guī)部門但設(shè)立了法規(guī)崗位，崗位職責(zé)中包括合同管理，但同時(shí)還疲于應(yīng)付大量行政工作，無法集中、專注地從事法律事務(wù)工作；有的甚至不設(shè)法規(guī)崗位，僅由一般工作人員負(fù)責(zé)合同的具體簽訂工作。

2.住房公積金行業(yè)尚未形成法律人才庫

目前全國(guó)各地公積金中心幾乎都有法律專業(yè)人員，但目前尚未對(duì)這股法律力量進(jìn)行整合，也并未搭建一個(gè)培訓(xùn)交流的平臺(tái)。一些公積金中心疏于對(duì)這些人員的法律知識(shí)培訓(xùn)，這些人員由于平時(shí)的工作、生活與法律專業(yè)知識(shí)交集不多，導(dǎo)致原有法律知識(shí)的生疏，或出現(xiàn)知識(shí)老化、滯后的情況，從而實(shí)戰(zhàn)能力匱乏，難以適應(yīng)住房公積金合同管理中不斷出現(xiàn)的法律問題。

3.法規(guī)管理人員和法律顧問尚未形成良性互動(dòng)

目前的狀況是，法規(guī)管理人員的專業(yè)素養(yǎng)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)比不上法律顧問，但法律顧問又不熟悉住房公積金管理業(yè)務(wù)。所以一個(gè)操作性強(qiáng)、工作效能高的合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系，應(yīng)該由住房公積金內(nèi)部法規(guī)管理人員與外聘法律顧問共同組成。

4.合同管理缺乏系統(tǒng)性

合同管理較規(guī)范的公積金中心制定了專門的合同管理制度和相應(yīng)操作規(guī)程來對(duì)合同進(jìn)行管理，但很多的公積金中心缺少真正的合同管理，其管理僅停留在合同的起草和簽訂方面，一旦合同簽署后就疏于后續(xù)的管理評(píng)價(jià)，為以后產(chǎn)生嚴(yán)重的合同糾紛埋下了隱患。真正完整、系統(tǒng)的合同管理，應(yīng)該是涵蓋合同準(zhǔn)備階段、合同簽署階段、合同履行階段、合同后續(xù)管理階段，自始至終地關(guān)注并及時(shí)處理所有的相關(guān)法律問題，使法律風(fēng)險(xiǎn)損失降低至最小化的全過程、系統(tǒng)性的管理。

二、住房公積金合同管理中法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系的建立

（一）形成合同管理工作機(jī)制

一是設(shè)置法規(guī)部門專門負(fù)責(zé)處理公積金管理中法律法規(guī)相關(guān)工作，不從事其他行政事務(wù)工作，保證工作的專一性。明確法規(guī)崗位的具體職責(zé)為依法行政、合同管理以及其他法律事務(wù)工作等。相關(guān)人員上崗條件需要有法律相關(guān)背景。

二是定期或不定期組織合同管理人員參加相關(guān)培訓(xùn)。通過建立合同管理培訓(xùn)長(zhǎng)效機(jī)制來提高合同管理人員的業(yè)務(wù)技能，提升住房公積金合同管理水平，降低或避免可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。

三是形成法規(guī)管理人員和法律顧問的良性互動(dòng)。公積金中心要在選定律師時(shí)重在針對(duì)性強(qiáng)、能夠有效解決問題，而不是僅僅看律師是否大牌。法律顧問需要通過與法規(guī)管理人員的溝通和交流，了解公積金業(yè)務(wù)發(fā)展的情況和需要解決的問題。

（二）建立健全合同管理制度

合同管理制度中主要應(yīng)包括以下幾個(gè)方面。

1.合同分類

根據(jù)公積金中心管理運(yùn)作的實(shí)際情況，對(duì)住房公積金管理過程中對(duì)外簽訂的合同進(jìn)行分類，以便有針對(duì)性的對(duì)各類合同進(jìn)行管理。

2.分設(shè)部門

同時(shí)本著規(guī)范管理和權(quán)力制衡的原則，明確合同管理的部門及相應(yīng)職責(zé)。可將合同管理部門分為承辦部門、審核部門、用印及歸檔部門、資金收支部門及監(jiān)督部門。

（1）承辦部門是經(jīng)濟(jì)合同的主要責(zé)任部門，對(duì)合同中涉及本部門的專業(yè)內(nèi)容負(fù)責(zé)，主要職責(zé)包括：對(duì)合同項(xiàng)目進(jìn)行可行性分析或論證；調(diào)查相對(duì)方主體資格、資信、履約能力和標(biāo)的物信息；在授權(quán)范圍內(nèi)參加合同談判；擬訂及修改合同，辦理合同簽署的相關(guān)手續(xù)；按約定的時(shí)間、地點(diǎn)和標(biāo)準(zhǔn)履行合同；保管合同及相關(guān)資料、建立相關(guān)臺(tái)賬和移交合同檔案。

（2）審核部門是法規(guī)處，主要職責(zé)包括：參與合同相對(duì)方的調(diào)查、合同談判；書面審查擬簽合同條款的合法合規(guī)性；合同的履行中涉及法律糾紛的，及時(shí)與法律顧問取得聯(lián)系并妥善處理；組織合同評(píng)價(jià)管理。

（3）用印及歸檔部門是辦公室，主要職責(zé)包括：對(duì)完成審核、審批流程的合同按相關(guān)規(guī)定用印；負(fù)責(zé)對(duì)蓋章后的合同設(shè)立臺(tái)賬進(jìn)行管理并歸檔。

（4）資金收支部門是財(cái)務(wù)部門，主要職責(zé)包括：對(duì)合同中的資金收支條款進(jìn)行審核并按合同約定和住房公積金財(cái)務(wù)管理相關(guān)制度進(jìn)行相應(yīng)操作。

（5）監(jiān)督部門是監(jiān)察部門，主要職責(zé)包括：對(duì)合同履行過程進(jìn)行監(jiān)督；對(duì)合同管理中出現(xiàn)的違紀(jì)、違規(guī)、違法問題進(jìn)行調(diào)查處理并提出處理建議。

3.明確合同管理流程

可以將合同管理具體劃分為四個(gè)階段：合同準(zhǔn)備階段，包括合同前期調(diào)查、談判、起草、審核等程序；合同簽署階段，包括合同簽訂、歸檔等程序；合同履行階段，包括合同履行、變更或轉(zhuǎn)讓、終止、處理糾紛等程序；合同履行后管理階段，包括合同監(jiān)督、合同執(zhí)行情況評(píng)價(jià)等程序。

4.制定合同管理操作規(guī)程

根據(jù)合同管理制度制定相應(yīng)操作規(guī)程，明確各階段的具體操作步驟和關(guān)鍵風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，同時(shí)創(chuàng)新合同管理模式，將合同管理分階段、全程采用電子化管理模式，充分利用信息系統(tǒng)對(duì)合同管理各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行控制，規(guī)范合同管理，提高合同管理效率。

（三）提高合同管理水平

除了形成合同管理工作機(jī)制、建立健全合同管理制度，還要提高合同管理水平，具體到實(shí)踐操作中就是要注意合同管理各階段的法律風(fēng)險(xiǎn)防范。

1.合同生效前的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（1）合同策劃風(fēng)險(xiǎn)

指在合同策劃階段存在的不能滿足住房公積金管理目標(biāo)的可行性風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于合同策劃風(fēng)險(xiǎn)的主要控制方法：一是對(duì)合同項(xiàng)目進(jìn)行可行性分析或論證；二是合同審核人員及時(shí)掌握本市政府采購(gòu)目錄及標(biāo)準(zhǔn)，以便在進(jìn)行合同審核時(shí)進(jìn)行比對(duì)檢查；三是在合同管理制度中明確規(guī)定為了回避政府采購(gòu)，將金額較大的合同拆分為金額較小合同的責(zé)任追究。

（2）合同調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)

指在合同調(diào)查過程中對(duì)被調(diào)查對(duì)象做出不當(dāng)評(píng)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)。要控制這類風(fēng)險(xiǎn)，一是要提高合同管理人員的專業(yè)素質(zhì)和責(zé)任心，在充分收集相關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)上做出恰當(dāng)?shù)呐袛啵欢浅浞终{(diào)查合同對(duì)象的履約能力和商業(yè)信譽(yù)。

（3）合同談判風(fēng)險(xiǎn)

指在合同談判過程中忽略了重大問題或在重大問題上做出不當(dāng)讓步的風(fēng)險(xiǎn)以及談判策略泄密的風(fēng)險(xiǎn)。控制合同談判風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是組建一支結(jié)構(gòu)合理的談判團(tuán)隊(duì)，談判團(tuán)隊(duì)中除了有經(jīng)驗(yàn)豐富的業(yè)務(wù)人員外，必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的財(cái)務(wù)、審計(jì)、法律等方面的人員參與談判；二是盡可能地爭(zhēng)取后履行義務(wù)，從而為交易安全提供更多的保障；三是在整個(gè)過程中，強(qiáng)調(diào)并做好保密工作。

（4）合同審核風(fēng)險(xiǎn)

指在合同審核過程中沒有發(fā)現(xiàn)或糾正合同不當(dāng)內(nèi)容和條款的風(fēng)險(xiǎn)。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是提高合同審核人員的專業(yè)素質(zhì)，注重此類人員的崗前培訓(xùn)和知識(shí)更新培訓(xùn)；二是制定合同審核操作規(guī)程；三是實(shí)施合同管理責(zé)任追究制度等，劃分合同承辦部門和審核部門的責(zé)任。

（5）合同簽署風(fēng)險(xiǎn)

指正式簽署合同過程中存在不當(dāng)行為的風(fēng)險(xiǎn)。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是每年進(jìn)行法人授權(quán)，嚴(yán)格劃分合同的簽署權(quán)限，嚴(yán)禁超越權(quán)限簽署合同；二是加強(qiáng)對(duì)相對(duì)方人權(quán)限的審查，比如查看對(duì)方有無委托授權(quán)書，確定人的權(quán)限是否合法有效；三是明確合同印章管理部門和責(zé)任，確保只為符合合同審批流程的合同文本加蓋合同印章；四是采取恰當(dāng)措施，防止已簽署的合同被篡改，如在合同各頁碼之間加蓋騎縫章等。

2.合同生效后的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（1）合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)

指在合同履行過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)，主要表現(xiàn)為違約風(fēng)險(xiǎn)，即沒有按照合同的約定履行義務(wù)。控制違約風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是在合同中明確并細(xì)化違約責(zé)任；二是合理使用抗辯權(quán)分散風(fēng)險(xiǎn)、降低損害程度；三是通過對(duì)合同所涉及的各類法律規(guī)范依據(jù)的運(yùn)用以及保留足夠證據(jù)控制違約風(fēng)險(xiǎn)；四是通過合理運(yùn)用繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失的替代責(zé)任，將合同損失降到最低。

（2）合同變更或轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn)

指在合同變更或轉(zhuǎn)讓過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是通過制定合同管理制度明確規(guī)定合同變更或轉(zhuǎn)讓的審批流程；二是合同變更或轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和條款必須與當(dāng)事人協(xié)商一致且進(jìn)行書面變更；三是注重對(duì)合同變更或轉(zhuǎn)讓過程中相關(guān)證據(jù)的保存。

（3）合同終止風(fēng)險(xiǎn)

指在辦理合同終止手續(xù)過程中存在不當(dāng)行為的風(fēng)險(xiǎn)。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法一是在合同中明確提前解除或終止權(quán)；二是通過制定合同管理制度明確規(guī)定合同終止的相應(yīng)審批流程。

（4）合同糾紛處理不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)

指在處理合同糾紛過程中存在不當(dāng)行為的風(fēng)險(xiǎn)。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是通過制定合同管理制度明確規(guī)定合同糾紛的處理辦法和相應(yīng)審批流程明確各類合同管理人員在合同糾紛處理中的責(zé)任；二是充分收集對(duì)方違約的證據(jù)，尤其在主動(dòng)解除合同的情形下，要避免因處理不當(dāng)，反而被證據(jù)顯示成為自己一方違約；三是在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的情形下，合理地選擇訴權(quán)予以適用，以更好地保護(hù)自身合法權(quán)益。

（5）合同后續(xù)管理中的風(fēng)險(xiǎn)

指在合同履行完畢或終止后管理過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下幾種情況。

合同歸檔保管的風(fēng)險(xiǎn)是指在合同歸檔保管過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)。這種風(fēng)險(xiǎn)主要包括合同丟失；合同被泄漏等。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是通過制定合同管理制度明確規(guī)定合同歸檔管理人員及相應(yīng)責(zé)任；二是對(duì)合同保管情況實(shí)施定期和不定期的監(jiān)督檢查。

合同執(zhí)行情況評(píng)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)是指在合同執(zhí)行情況評(píng)價(jià)中存在的風(fēng)險(xiǎn)。這種風(fēng)險(xiǎn)主要包括：合同簽署后疏于后續(xù)的管理評(píng)價(jià)；合同評(píng)價(jià)范圍和標(biāo)準(zhǔn)不科學(xué)，導(dǎo)致評(píng)價(jià)過程未能突出重點(diǎn)，評(píng)價(jià)流于形式等。控制此類風(fēng)險(xiǎn)的主要方法：一是制定合同執(zhí)行情況的評(píng)價(jià)制度；二是建立合同執(zhí)行情況評(píng)價(jià)的操作規(guī)程。

篇（10）

第二，石油合同監(jiān)督方面存在風(fēng)險(xiǎn)。在合同的簽訂之后，一些石油企業(yè)不注重合同的跟蹤監(jiān)督，導(dǎo)致合同的執(zhí)行和實(shí)施得不到有效的跟蹤處理，給石油企業(yè)的發(fā)展帶來較大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)。部分石油企業(yè)的履約意識(shí)較差，在合同執(zhí)行過程中往往還面臨著違約風(fēng)險(xiǎn)。在某些情況下，石油企業(yè)因?yàn)閷?duì)自身管理不到位導(dǎo)致合同履行難以取得預(yù)期的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益，最終影響了自身的可持續(xù)發(fā)展和穩(wěn)定發(fā)展。

第三，石油合同簽訂和管理過程中存在法律風(fēng)險(xiǎn)。石油企業(yè)在簽訂合同或者管理合同時(shí)，往往因?yàn)闂l款的合法性和恰當(dāng)性而給合同帶來一定的問題和風(fēng)險(xiǎn)。由于法律上的風(fēng)險(xiǎn)帶來的經(jīng)濟(jì)利益侵害將會(huì)將石油企業(yè)帶入到合同糾紛的旋渦，最終可能因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)的不足而導(dǎo)致糾紛問題處理的不當(dāng)，產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益損失或者名譽(yù)損失。

二、規(guī)避石油企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)策略

（一）完善管理機(jī)制，建立清晰的權(quán)責(zé)關(guān)系

首先，要建立合同歸口管理部門。石油企業(yè)應(yīng)該完善管理體制和制度，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)該承擔(dān)起建立合同歸口管理部門的職責(zé)，積極地進(jìn)行部門建立和資源分配，對(duì)合同檔案保管和中大?濟(jì)合同談判制定規(guī)范的管理制度，明確合同簽訂專用章，將合同的歸口管理落在實(shí)處。

其次，要建立有效的溝通渠道，明確各部門的溝通職責(zé)。企業(yè)要清晰地劃分財(cái)務(wù)部門、業(yè)務(wù)部門和合同歸口管理部門的職責(zé)，并在各個(gè)部門之間建立起良好的溝通渠道，在合同簽訂的過程中實(shí)時(shí)溝通、定期了解。

再次，要完善并落實(shí)管理制度。在結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，石油企業(yè)可以針對(duì)合同管理各個(gè)層面進(jìn)行職責(zé)劃分，確定各部門簽訂經(jīng)濟(jì)合同的范圍和條件，明確合同審批流程和權(quán)限，并對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)設(shè)置詳盡的流程以供遵循，在明確要求的基礎(chǔ)上堅(jiān)實(shí)地落實(shí)各項(xiàng)制度。

最后，要注重合同檔案管理。檔案管理部門應(yīng)當(dāng)定期地進(jìn)行資料整理和更新，根據(jù)合同談判和簽訂的進(jìn)程來收集、整理和保存檔案資料，各部門還應(yīng)該在自身職責(zé)范圍內(nèi)建立合同臺(tái)賬。

（二）有效地規(guī)避合同管理系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)

石油企業(yè)在簽訂合同之前要做好市場(chǎng)調(diào)研工作，進(jìn)行國(guó)際形勢(shì)變化預(yù)測(cè)，從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度去思考將風(fēng)險(xiǎn)管理和企業(yè)管理有效融合的方法和對(duì)策。在簽訂合同的過程中，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在考慮市場(chǎng)現(xiàn)實(shí)狀況和綜合分析自身實(shí)際情況的基礎(chǔ)上考慮簽訂事宜，分析合同簽訂過程中每一個(gè)環(huán)節(jié)可能潛在的風(fēng)險(xiǎn)，及時(shí)做出風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和預(yù)警方案，提升企業(yè)應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的能力和合同管理能力。石油企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對(duì)合同管理系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)形成自己的一套科學(xué)化和有笑話的管理方案，讓合同管理能夠有章可循，使得各個(gè)合同管理部門能夠明確自身的職責(zé)，在無形中加強(qiáng)各部門之間的聯(lián)系和合作，合同簽訂的每一個(gè)過程都要有明確的記錄和記載。除此之外，石油企業(yè)還要加強(qiáng)對(duì)合同管理相關(guān)人員的培訓(xùn)，使得管理人員的專業(yè)知識(shí)能夠在合同管理過程中得到大幅度的提升，以便勝任將來更多的合同管理工作。

（三）進(jìn)行事前調(diào)研、做好源頭管理工作

第一，對(duì)采購(gòu)需求進(jìn)行審查。在實(shí)施采購(gòu)活動(dòng)之前，石油企業(yè)首先應(yīng)當(dāng)對(duì)采購(gòu)需求進(jìn)行調(diào)查，論證采購(gòu)目標(biāo)的合理性，如果合同涉及到較高的專業(yè)技術(shù)和復(fù)雜的法律關(guān)系，還要組織技術(shù)專家、財(cái)務(wù)人員和法律專家參與到合同的簽訂過程之中來，力求使得采購(gòu)需求合理合規(guī)，避免資源的浪費(fèi)和重復(fù)的購(gòu)買。對(duì)于不同金額和不同重要程度的采購(gòu)合同，要采取不同級(jí)別的立項(xiàng)審批流程。

第二，加強(qiáng)合同訂購(gòu)的前期審查。石油企業(yè)需要在簽訂合同前對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的資信狀況、履約能力、資質(zhì)情況、是否具備完全民事行為能力進(jìn)行詳盡的調(diào)查，論證其是否能按時(shí)履行合同、合同履行質(zhì)量高低以及產(chǎn)品質(zhì)量保證程度，將合同風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

（四）注重合同審查，強(qiáng)化監(jiān)督程序

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關(guān)鍵詞：

合同的管理；雙方職責(zé)；時(shí)間限制

建筑市場(chǎng)危害仍在進(jìn)一步增大，工程參建各方也越來越看中合同管理的項(xiàng)目。有用的合同管理是確保完成目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的主要方式。

1合同管理各方的職責(zé)

1.1建設(shè)單位的職責(zé)

工程項(xiàng)目建設(shè)的組織者是建設(shè)單位，同時(shí)也是實(shí)施者，擔(dān)負(fù)建設(shè)中征地、移民、補(bǔ)償、協(xié)調(diào)多方聯(lián)系，恰當(dāng)組織各種建設(shè)條件，完成建設(shè)目標(biāo)等職責(zé)，就項(xiàng)目建設(shè)向國(guó)家、項(xiàng)目主管部門負(fù)責(zé)。其主要職責(zé)是按項(xiàng)目建設(shè)的規(guī)模、標(biāo)準(zhǔn)及工期要求，實(shí)行項(xiàng)目建設(shè)的全過程地宏觀控制與管理。負(fù)責(zé)辦理工程開工有關(guān)手續(xù)，組織工程勘測(cè)設(shè)計(jì)、招標(biāo)投標(biāo)、開展施工過程的節(jié)點(diǎn)控制、組織工程交工驗(yàn)收等，協(xié)調(diào)參建各方關(guān)系，解決工程建設(shè)中的有關(guān)問題，為工程施工建設(shè)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。建設(shè)單位與設(shè)計(jì)、施工及監(jiān)理單位均為委托合同關(guān)系。

1.2監(jiān)理單位的職責(zé)

建設(shè)單位托付監(jiān)理單位，根據(jù)我國(guó)相關(guān)的工程建設(shè)的法律、法規(guī)、合格的項(xiàng)目的建設(shè)文獻(xiàn)、施工協(xié)議以及監(jiān)理協(xié)議，對(duì)工程建設(shè)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)的治理。其重要責(zé)任是工程制定合同管理，依照合同實(shí)行工程建設(shè)的投資、工期、質(zhì)量和安全，調(diào)解參建各方的深層工作聯(lián)系。這樣的狀況下，監(jiān)理單位與建設(shè)單位是一種相互委托的合同關(guān)系，監(jiān)理單位應(yīng)是建設(shè)單位唯一的現(xiàn)場(chǎng)施工管理者，建設(shè)單位的決策和意見應(yīng)通過監(jiān)理單位的貫徹執(zhí)行。在建設(shè)單位托付監(jiān)理單位從事設(shè)計(jì)監(jiān)理的過程中，監(jiān)理單位和設(shè)計(jì)單位中間的聯(lián)系是監(jiān)理和被監(jiān)理的干系；當(dāng)沒有托付設(shè)計(jì)監(jiān)理的時(shí)候，是各司其責(zé)的聯(lián)系。在監(jiān)理階段中，監(jiān)理單位需要適時(shí)根據(jù)合同及相關(guān)規(guī)定處理設(shè)計(jì)的改變，設(shè)計(jì)單位的相關(guān)通告、圖紙、文案等必須要經(jīng)過監(jiān)理單位發(fā)送到施工機(jī)關(guān)。施工機(jī)關(guān)須要更改設(shè)計(jì)的同一時(shí)間，更要經(jīng)過監(jiān)理單位、建設(shè)單位給設(shè)計(jì)單位提供設(shè)計(jì)更動(dòng)或修正。

1.3設(shè)計(jì)單位的職責(zé)

設(shè)計(jì)單位的重要責(zé)任是依據(jù)建設(shè)單位的囑托，承擔(dān)工程最初設(shè)計(jì)和施工圖設(shè)計(jì)，給建設(shè)單位供給設(shè)計(jì)文件、圖紙和別的的資料，派遣駐地的設(shè)計(jì)代表參與工程的施工建設(shè)，通過交底和圖紙的會(huì)同審查，應(yīng)快速簽發(fā)工程的變更通知單，并且要做好設(shè)計(jì)服務(wù)，及時(shí)參與工程的驗(yàn)收等。設(shè)計(jì)單位與施工單位和監(jiān)理單位都是同一種工作關(guān)系。

1.4施工單位的職責(zé)

施工單位是工程的具體組織的實(shí)施者。它主要的職責(zé)是通過投標(biāo)來獲得施工任務(wù)，依據(jù)國(guó)家以及行業(yè)的規(guī)范、規(guī)定、設(shè)計(jì)文件和施工的合同，編制施工方案，組織相應(yīng)的治理與技術(shù)、施工人員和施工機(jī)械開始施工，按合同約定時(shí)間、質(zhì)量需求來實(shí)現(xiàn)施工內(nèi)容。在施工的過程中，主要負(fù)責(zé)工程的進(jìn)度、質(zhì)量、安全的自控工作，工程竣工后的檢驗(yàn)合格，同時(shí)要向建設(shè)單位轉(zhuǎn)交工程和施工的材料。監(jiān)理單位和施工單位是監(jiān)理與被監(jiān)理的狀態(tài)。監(jiān)理單位與施工單位它倆之間不得簽訂任何合同。他們二者之間的關(guān)聯(lián)是依據(jù)施工合同來約定的，合同中準(zhǔn)確的表明了監(jiān)理單位監(jiān)督管理的權(quán)力與義務(wù)。監(jiān)理單位按照國(guó)家、部門頒布的相關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及批準(zhǔn)的建設(shè)計(jì)劃、施工合同等實(shí)行監(jiān)理。施工單位在施行施工合同的階段中，需要自主遵守監(jiān)理單位的監(jiān)督與管理，同時(shí)為監(jiān)理工作的進(jìn)行提供了有效條件，按照有關(guān)的規(guī)定供給了完備的技術(shù)資料。施工單位需要按著它施工合同和工程師的規(guī)定來工作。監(jiān)理單位依著建設(shè)單位的委托職權(quán)范圍，并在此權(quán)限范圍內(nèi)檢測(cè)施工單位是否奉行了合同職責(zé)，是否按著合同要求的技術(shù)、進(jìn)度及其投資的需求展開施工建設(shè)。在施工建設(shè)過程中，監(jiān)理單位是公正、公平的第三方，要時(shí)時(shí)關(guān)注保全施工單位的合法權(quán)益，正確解決工程款支付、驗(yàn)收簽證、索賠和工程設(shè)計(jì)更變等問題。

1.5質(zhì)量監(jiān)督單位的職責(zé)

質(zhì)量監(jiān)督與監(jiān)理單位均是屬于建設(shè)領(lǐng)域的監(jiān)督管理活動(dòng)，它倆之間的關(guān)系是相互監(jiān)督。質(zhì)量監(jiān)督則是政府行為，建設(shè)監(jiān)理則是社會(huì)行為。兩者的性質(zhì)、職責(zé)、權(quán)限、方式和內(nèi)容是完全不同的，并提出了在發(fā)包人授權(quán)的范圍內(nèi)，負(fù)責(zé)發(fā)出指示、檢查施工質(zhì)量、控制進(jìn)度等現(xiàn)場(chǎng)管理工作；在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立處理合同履行過程中的有關(guān)事項(xiàng)，行使通用條款規(guī)定的，以及具體施工合同專用條款中說明的權(quán)力；承包人收到監(jiān)理人發(fā)出的任何指示，視為已得到發(fā)包人的批準(zhǔn)，應(yīng)遵循；在合同規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)，不能獨(dú)立處理或決定有關(guān)事項(xiàng)，如單價(jià)的合理調(diào)整、變更的估價(jià)、索賠等。

2合同管理時(shí)間限制

2.1工程建設(shè)總體時(shí)間要求

一個(gè)新建、改建、以及擴(kuò)建工程（以下統(tǒng)稱建設(shè)工程）的項(xiàng)目，從剛開始的立項(xiàng)階段，到最后的試生產(chǎn)再到正式的投入運(yùn)行，要根據(jù)工程建設(shè)項(xiàng)目的大小來判斷，時(shí)間跨度可能是幾個(gè)月，也可能是幾年不等，但在建設(shè)的過程中的流程以及要求基本相似，即所謂“麻雀雖小五臟俱全”，所有的辦事流程基本是一樣的，各地方細(xì)節(jié)性問題要求有時(shí)會(huì)不同，具體操作還要和當(dāng)?shù)毓芾聿块T進(jìn)行溝通。

2.2合同管理時(shí)間點(diǎn)要求

建設(shè)部門收到的備案材料當(dāng)日起5個(gè)工作日之內(nèi)沒有提出不同意見，招標(biāo)人可公布招標(biāo)公示或者下發(fā)投標(biāo)邀請(qǐng)書。招標(biāo)人和中標(biāo)人簽署合同后5個(gè)工作日之內(nèi)，需要向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人返還投標(biāo)保證金。招標(biāo)人通常應(yīng)該在15日內(nèi)明確中標(biāo)人，招標(biāo)人應(yīng)該自覺在發(fā)出中標(biāo)通知書之日起15日之內(nèi)，向相關(guān)行政監(jiān)督部門提供招標(biāo)投標(biāo)情況的書面說明。從招標(biāo)文件之日開始到投標(biāo)人上交投標(biāo)文件停止之日止，最短不得少于20日。在投標(biāo)有效期結(jié)束日的30個(gè)工作日內(nèi)完成評(píng)標(biāo)和定標(biāo)。評(píng)標(biāo)委員會(huì)出示書面評(píng)標(biāo)說明后，招標(biāo)人通常應(yīng)該在15日內(nèi)確定中標(biāo)人，但最遲應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)有效期結(jié)束日30個(gè)工作日前確認(rèn)。承包商應(yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的時(shí)間或接收中標(biāo)函后的42天內(nèi)（合同沒有約定）開始施工，工程師應(yīng)該最少提前7天告知承包商開工時(shí)間。承包商做完工程并準(zhǔn)備好竣工報(bào)告里需要報(bào)送的材料后，應(yīng)提早21天將一個(gè)確定的時(shí)間告知工程師，說明在這一日后已經(jīng)對(duì)需要進(jìn)行竣工檢驗(yàn)做好準(zhǔn)備。

3結(jié)束語

我們可以意識(shí)到合同管理在工程項(xiàng)目合同管理中是尤為重要的，因?yàn)楹贤芾韺?duì)于建筑工程項(xiàng)目的發(fā)展是有深遠(yuǎn)的意義的，所以只有加強(qiáng)對(duì)合同管理我們才能夠進(jìn)行好項(xiàng)目管理工作。

作者：劉曉玲