緒論：寫作既是個(gè)人情感的抒發(fā)，也是對學(xué)術(shù)真理的探索，歡迎閱讀由發(fā)表云整理的11篇商業(yè)賄賂論文范文，希望它們能為您的寫作提供參考和啟發(fā)。

篇（1）

一、當(dāng)前存在商業(yè)賄賂的各種違法行為

在市場經(jīng)濟(jì)不斷向縱深發(fā)展的今天，一些有實(shí)權(quán)的人物在利益的驅(qū)動(dòng)下，在金錢物質(zhì)的刺激下，有諸多行業(yè)的違法者，挖空心思、絞盡腦汁、不擇手段，在經(jīng)濟(jì)流通領(lǐng)域里：勒、卡、要，大吃回扣，收受賄賂以及分成等等手段撈取錢財(cái)。據(jù)悉，特別是在房地產(chǎn)開發(fā)，土地征用轉(zhuǎn)讓；醫(yī)藥購銷，教育圖書發(fā)行，學(xué)生輔導(dǎo)材料攤派購買，旅游交易，各種促銷，政府購物，以及各類廣告等等行業(yè)，他們以多種名譽(yù)，多種辦法去以權(quán)謀私，進(jìn)行權(quán)錢交易，并在私下大搞財(cái)物交易。收受商業(yè)賄賂。視國家法律與不顧，縱然上有政策他下有對策。對中央的各種政策視而不見，聽而不聞。

二、堅(jiān)持不懈地開展監(jiān)管查處商業(yè)賄賂行為

在上述筆者提及的收受商業(yè)賄賂的行業(yè)中，他們時(shí)刻都在千方百計(jì)，用盡各種手段，巧立帳目，顛倒事非，混淆黑白，弄虛作假，欺上瞞下，去真存?zhèn)巍Ｌ颖苻k案人員的查處。

特別是在龐大的醫(yī)藥行業(yè)，房地產(chǎn)開發(fā)等復(fù)雜的行業(yè)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域交易中，他們私下的賄賂交易是相當(dāng)嚴(yán)重和詭秘的。如：在帳目上，有很多方面不設(shè)帳。沒有傳票發(fā)票憑證，或者不入帳，不體現(xiàn)。或者是張冠李戴。其次設(shè)有明帳暗帳等等卑劣的手段，去搪塞，掩蓋辦案人員的眼目。另一方面他們經(jīng)常拒絕辦案人員的檢查。如：借口不接待、或說財(cái)會(huì)不在、或說領(lǐng)導(dǎo)公出、或說帳目被上級調(diào)走。對此筆者認(rèn)為，他們的伎倆就是用：一拒、二拖、三搪、四躲、五不見、六等著、七拿假帳。以種種手段方法設(shè)障礙，使執(zhí)法人員耐何不了。因?yàn)樗麄冎乐挥泄病⒎ㄔ杭o(jì)檢等部門才能制裁他們。因此說辦理商業(yè)賄賂案件必須有政法部門的配合。才能得到有力的監(jiān)管。

三、為什么被查處單位如此不擇手段

依筆者之見，當(dāng)前我們一些執(zhí)法部門特別是工商部門；一些年齡較大的有豐富辦理經(jīng)濟(jì)案件能力的執(zhí)法人員，有的退居二線；有的已退休。因此目前在執(zhí)法辦案機(jī)構(gòu)中，大都是年輕人員較多，而且有的是新分配來的大學(xué)生。或者科室人員經(jīng)常串換調(diào)配。因此使一些人員辦案經(jīng)驗(yàn)不足不豐富。力度不強(qiáng)，辦案手段跟不上。尤其是查處商業(yè)賄賂的帳目上，似懂非懂，有的根本不懂。查處商業(yè)賄賂案件與其它案件有截然的不同。你辦案人員必須精通會(huì)計(jì)的各種科目，方能在各種帳目中看出弄虛作假或者查出破綻。否則，在查處案件中就會(huì)蒼白無力。

可謂在目前我們查處的商業(yè)賄賂案件中，違法單位和個(gè)人，他們慣用的就是返奷計(jì)。因?yàn)樗麄兛闯鑫覀兊膱?zhí)法人員業(yè)務(wù)不精通，手段不高明，執(zhí)法水平薄弱。從而他們伺機(jī)慷國家之慨，中飽私囊。大發(fā)不易之財(cái)。而且對執(zhí)法人員不屑一顧。

針對此情況，筆者認(rèn)為，必須取得公安、法院、等部門的有力配合，夠追究刑事責(zé)任的堅(jiān)決按著法律程序辦理。這樣才能加大案件的查處力度。別外還要著力提高辦案人員辦案素質(zhì)。在通常中應(yīng)適時(shí)請來高深的財(cái)會(huì)人員，對辦案人員進(jìn)行財(cái)會(huì)培訓(xùn)，使其不斷提高執(zhí)法者的辦案素質(zhì)。通過經(jīng)常培訓(xùn)，才能掌握大量的辦案知識。才能有力地監(jiān)管和查處商業(yè)賄賂案件的發(fā)生。

四、盡快提高執(zhí)法人員辦案能力確保商業(yè)賄賂的查處

綜上所述，在市場經(jīng)濟(jì)的大潮中，在查處商業(yè)賄賂案件中，我們工商、公安、法院、等執(zhí)法人員必須提高綜合辦案能力。那么如何開展好商業(yè)賄賂治理工作？這就需要我們刻苦鉆研各種辦案知識，學(xué)好法，多懂法；提高綜合素質(zhì)特別是財(cái)會(huì)科目。應(yīng)該胸有成竹地?fù)挝蘸吞岣咿k案人員素質(zhì)和能力，人人都是多面手。從而在商業(yè)流通領(lǐng)域里才能有力地查處和偵破各種商業(yè)賄賂案件的各種違法行為。

篇（2）

一、信息化挑戰(zhàn)我國經(jīng)濟(jì)信息安全

與西方發(fā)達(dá)國家相比，我國的經(jīng)濟(jì)安全保障體系非常脆弱，對于經(jīng)濟(jì)信息安全的保護(hù)更是一片空白。國家經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)的泄露，泄密案件的連續(xù)出現(xiàn)昭示著我國經(jīng)濟(jì)信息安全面臨前所未有的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。

(一)對經(jīng)濟(jì)信息的爭奪日益加劇

經(jīng)濟(jì)競爭的白熾化與信息高速化在推動(dòng)世界經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的同時(shí)也使得業(yè)已存在的竊取經(jīng)濟(jì)信息活動(dòng)更為猖獗，無論是官方的經(jīng)濟(jì)情報(bào)部門還是各大財(cái)團(tuán)、公司都有自己的情報(bào)網(wǎng)絡(luò)。世界各國在千方百計(jì)地保護(hù)本國經(jīng)濟(jì)信息安全的同時(shí)也在千方百計(jì)地獲取他國的經(jīng)濟(jì)情報(bào)。目前我國正處于泄密高發(fā)期，其中通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)泄密發(fā)案數(shù)占泄密法案總數(shù)的70％以上，并呈現(xiàn)逐年增長的趨勢；在商業(yè)活動(dòng)中，商業(yè)間諜與經(jīng)濟(jì)信息泄密事件頻繁發(fā)生，據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露泄密及損失最滲重的是金融業(yè)；其次是資源行業(yè)，大型并購很多，而十次并購里面九次會(huì)出現(xiàn)信息泄密事故；高科技、礦產(chǎn)等領(lǐng)域也非常嚴(yán)峻，很多行業(yè)在經(jīng)濟(jì)信息安全保護(hù)上都亮起了紅燈。

(二)竊密技術(shù)先進(jìn)，手段多樣化

一方面，發(fā)達(dá)國家及其情報(bào)組織利用信息技術(shù)優(yōu)勢，不斷監(jiān)聽監(jiān)視我國經(jīng)濟(jì)情報(bào)，非法獲取、篡改我國信息或傳播虛假信息造成經(jīng)濟(jì)波動(dòng)，以獲取經(jīng)濟(jì)乃至政治上的收益；另一方面，除技術(shù)手段，他們還通過商業(yè)賄賂、資助學(xué)術(shù)研究、舉辦研討會(huì)、派專人在合法范圍內(nèi)收集企業(yè)簡報(bào)、股東報(bào)告甚至是廢棄垃圾通過仔細(xì)研究，分析出有價(jià)情報(bào)等方式大量收集我國經(jīng)濟(jì)信息。正如哈佛大學(xué)肯尼迪政治學(xué)院的一位中國專家認(rèn)為：“在中國，當(dāng)前賄賂最主要的形式不再是支付現(xiàn)金，更多可能由公司付費(fèi)途經(jīng)洛杉磯或拉斯維加斯到公司總部考察。這種費(fèi)用可以被看做是合法的營業(yè)支出，也可以為官員設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金。”竊密技術(shù)日益先進(jìn)與手段日趨多樣化、合法化對我國經(jīng)濟(jì)安全，特別是經(jīng)濟(jì)信息的安全造成嚴(yán)重威脅。

(三)經(jīng)濟(jì)信息安全保密意識淡薄

近年來，每當(dāng)政府機(jī)構(gòu)公布國民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行數(shù)據(jù)前，一些境外媒體或境外研究機(jī)構(gòu)總是能準(zhǔn)確“預(yù)測”；許多重要的經(jīng)濟(jì)信息，包括經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)、經(jīng)濟(jì)政策等伴隨學(xué)術(shù)報(bào)告、會(huì)議研討甚至是一句家常閑聊便被泄露出去；載有核心經(jīng)濟(jì)信息的移動(dòng)存儲(chǔ)介質(zhì)被隨意連接至互聯(lián)網(wǎng)導(dǎo)致信息泄露等問題嚴(yán)重。有調(diào)查顯示，我國有62％的企業(yè)承認(rèn)出現(xiàn)過泄密現(xiàn)象；國有以及國有控股企業(yè)為商業(yè)秘密管理所設(shè)立專門機(jī)構(gòu)的比例不到20％，未建立任何機(jī)構(gòu)的比例高達(dá)36．5％；在私營企業(yè)中，這樣的情況更加嚴(yán)峻。經(jīng)濟(jì)信息安全保密意識的薄弱已成為威脅我國經(jīng)濟(jì)安全，影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展的制約因素之一。

二、經(jīng)濟(jì)信息安全法律保護(hù)的缺失

安全的實(shí)質(zhì)是一種可預(yù)期的利益，是法律所追求的價(jià)值主張。保障經(jīng)濟(jì)信息的安全是信息時(shí)代法律在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中所追求的最重要的利益之一。法律保障經(jīng)濟(jì)信息安全，就要維護(hù)經(jīng)濟(jì)信息的保密性、完整性以及可控性，這是由信息安全的基本屬性所決定的。然而，由于我國立法上的滯后，對經(jīng)濟(jì)信息安全的法律保護(hù)仍存在相當(dāng)大的漏洞。

(一)缺乏對保密性的法律保護(hù)

保密性是指保證信息不會(huì)泄露給非授權(quán)者，并對需要保密的信息按照實(shí)際情況劃分為不同等級，有針對性的采取不同力度的保護(hù)。現(xiàn)行《保密法》對于國家秘密的范圍以及分級保護(hù)雖有相關(guān)規(guī)定，但其內(nèi)容主要針對傳統(tǒng)的國家安全，有關(guān)經(jīng)濟(jì)信息安全方面僅出現(xiàn)“國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展中的秘密事項(xiàng)”這樣原則性的規(guī)定，對經(jīng)濟(jì)秘密的劃定、保密范圍和措施等缺乏相應(yīng)條款；對于跨國公司或境外利益集團(tuán)等竊取我國經(jīng)濟(jì)政策、產(chǎn)業(yè)關(guān)鍵數(shù)據(jù)等行為也缺乏法律上的界定，以至要追究法律責(zé)任卻沒有相應(yīng)法律條款可適用的情況屢屢發(fā)生。

在涉及商業(yè)秘密的法律保護(hù)上，法律規(guī)定分散而缺乏可操作性，不同部門對商業(yè)秘密的定義不統(tǒng)一，商業(yè)秘密的概念模糊而混亂，弱化了商業(yè)秘密的保密性；①另一方面，與TRIPS協(xié)議第39條規(guī)定的“未披露的信息(undiscoveredinformation)”即“商業(yè)秘密”相比，我國《反不正當(dāng)競爭法》要求商業(yè)秘密須具有秘密性、價(jià)值型、新穎性與實(shí)用性且經(jīng)權(quán)利人采取保密措施，并將構(gòu)成商業(yè)秘密的信息局限于技術(shù)信息和經(jīng)營信息，這樣的規(guī)定不以商業(yè)秘密在商業(yè)上使用和繼續(xù)性使用為要件，使不具實(shí)用性卻有重大價(jià)值或潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值的信息得不到保護(hù)，不利于經(jīng)濟(jì)信息的保密。此外，人才流動(dòng)的加快也使商業(yè)秘密伴隨著員工的“跳槽”而流失的可能性激增，但對商業(yè)秘密侵權(quán)威脅(ThreatenedMisappropriationofTradeSecrets)我國尚無沒有明確法律依據(jù)；對于泄露或竊取他人商業(yè)秘密的行為，《刑法》第219條雖增加了刑事處罰，但處罰力度過輕而又缺乏處罰性賠償規(guī)定，導(dǎo)致權(quán)利人的損失無法得到彌補(bǔ)。

(二)缺乏對完整性的法律保護(hù)

完整性是指信息在存儲(chǔ)或傳輸過程中保持不被未授權(quán)的或非預(yù)期的操作修改和破壞，它要求保持信息的原始面貌，即信息的正確生成、正確存儲(chǔ)和正確傳輸。目前，我國保障信息與信息系統(tǒng)完整性主要依靠《刑法》與《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》等法律法規(guī)，總體而言層級較低又缺乏統(tǒng)一性。《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》第4條規(guī)定了“計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全保護(hù)工作，重點(diǎn)維護(hù)國家事務(wù)、經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)等重要領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全”，但在第23和25條卻只規(guī)定對破壞和危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全造成財(cái)產(chǎn)損失的承擔(dān)民事責(zé)任，并對個(gè)人處以5000元以下罰款，對單位處以15000元以下罰款的較輕處罰規(guī)定；現(xiàn)行《刑法》第285條也只規(guī)定入侵國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為構(gòu)成非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。這就是說，行為人非法侵入包括經(jīng)濟(jì)信息系統(tǒng)在內(nèi)的其他信息系統(tǒng)并不構(gòu)成本罪。可見，法律對信息安全的保障依然側(cè)重于政治、軍事等傳統(tǒng)安全領(lǐng)域，而忽略了對經(jīng)濟(jì)信息安全的保護(hù)。

(三)缺乏對可控性的法律保護(hù)

可控性是對經(jīng)濟(jì)信息的內(nèi)容和信息的傳播具有控制能力，能夠按照權(quán)利人的意愿自由流動(dòng)。網(wǎng)絡(luò)的盛行使得經(jīng)濟(jì)間諜、商業(yè)賄賂等竊密手段的頻繁出現(xiàn)而使得經(jīng)濟(jì)信息不能按照權(quán)利人的意愿流動(dòng)。面對日趨“合法化”的竊密行為，《刑法》第110條的間諜罪與第11l條的為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或情報(bào)罪都只是籠統(tǒng)的規(guī)定了“危害國家安全”和“竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或情報(bào)”，缺乏有關(guān)經(jīng)濟(jì)間諜罪的專門規(guī)定；而《國家安全法》也只是籠統(tǒng)的規(guī)定了國家安全整體的法律條文，并且側(cè)重的是傳統(tǒng)安全的政治和軍事領(lǐng)域，對于經(jīng)濟(jì)安全，尤其是經(jīng)濟(jì)信息安全這樣一個(gè)新的非傳統(tǒng)安全領(lǐng)域的存在的威脅仍缺乏適當(dāng)?shù)姆梢?guī)制。

除了經(jīng)濟(jì)間諜外，跨國公司對我國實(shí)施商業(yè)賄賂獲取經(jīng)濟(jì)信息與商業(yè)秘密的案件不斷增加，經(jīng)濟(jì)信息的可控性無法得到有效保證，在造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失的同時(shí)也威脅著我國經(jīng)濟(jì)信息安全。目前我國尚無一部完備的《反商業(yè)賄賂法》，對于商業(yè)賄賂的法律規(guī)制主要體現(xiàn)在《刑法》與《反不正當(dāng)競爭法》、《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》等法律法規(guī)上。然而，現(xiàn)行《刑法》并未直接對商業(yè)賄賂行為作出罪行定義，而《反不正當(dāng)競爭法》第8條雖然規(guī)定商業(yè)賄賂的對象既可包括交易對方，又可包括與交易行為有關(guān)的其他人，但《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》中卻又將商業(yè)賄賂界定為“經(jīng)營者為銷售或購買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對方單位或者個(gè)人的行為”縮小了商業(yè)賄賂對象的范罔，將除交易雙方以外能夠?qū)灰灼饹Q定性作用或產(chǎn)生決定性影響的單位或個(gè)人被排除在外。另外，對于商業(yè)賄賂的經(jīng)濟(jì)處罰力度畸輕，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法22條，不構(gòu)成犯罪的商業(yè)賄賂行為處以10000元以上200000元以下的罰款，并沒收違法所得。但事實(shí)上，通過商業(yè)賄賂手段所套取的經(jīng)濟(jì)信息往往可以帶來高達(dá)上百萬的經(jīng)濟(jì)利益，過輕的處罰完全不能發(fā)揮法律應(yīng)有的威懾力。與美國的《反海外賄賂法》和德國的《反不正當(dāng)競爭法》相比，我國對于商業(yè)賄賂，特別是跨國商業(yè)賄賂的治理仍存在不足。

三、完善我國經(jīng)濟(jì)信息安全法律保護(hù)的對策

法律保護(hù)經(jīng)濟(jì)經(jīng)濟(jì)信息安全，既要求能預(yù)防經(jīng)濟(jì)信息不受侵犯，也要求能通過國家強(qiáng)制力打擊各種侵犯經(jīng)濟(jì)信息安全的行為，從而達(dá)到經(jīng)濟(jì)信息客觀上不存在威脅，經(jīng)濟(jì)主體主觀性不存在恐懼的安全狀態(tài)。因此，維護(hù)經(jīng)濟(jì)信息安全需要構(gòu)建全方位的法律保護(hù)體系。

(一)修訂《保密法》，增加保護(hù)經(jīng)濟(jì)信息安全的專門條款

《保密法(修訂草案)》增加了針對涉密信息系統(tǒng)的保密措施以及加強(qiáng)涉密機(jī)關(guān)、單位和涉密人員的保密管理等五方面內(nèi)容，總體上得到了專家學(xué)者的肯定，但仍存在許多值得進(jìn)一步斟酌與完善的問題。特別是對于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的信息安全保密問題，應(yīng)增設(shè)專門條款明確規(guī)定經(jīng)濟(jì)秘密的保密范同，明確哪些經(jīng)濟(jì)信息屬于國家經(jīng)濟(jì)秘密，通過明確“密”的界限強(qiáng)化保密意識，維護(hù)經(jīng)濟(jì)信息的安全。因此，在修訂《保密法》時(shí)，我們可以在保證法律的包容性與原則性的基礎(chǔ)上，可以借鑒俄羅斯的《聯(lián)邦國家秘密法》，采取列舉的方式將屬于國家秘密的經(jīng)濟(jì)信息以法律的方式予以規(guī)定，將對國家經(jīng)濟(jì)安全有重大影響的、過早透露可能危害國家利益的包括財(cái)政政策、金融信貸活動(dòng)以及用于維護(hù)國防、國家安全和治安的財(cái)政支出情況等經(jīng)濟(jì)信息包含在內(nèi)，以具體形象的樣態(tài)將國家經(jīng)濟(jì)秘密明確的歸屬于法律控制范疇，避免因法律缺乏明確性與可操作性而帶來的掣肘。

(二)制定《商業(yè)秘密保護(hù)法》，完善商業(yè)秘密的保護(hù)

針對我國商業(yè)秘密泄密案件的日益頻繁，商業(yè)秘密保護(hù)立法分散的問題，盡快制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》是維護(hù)經(jīng)濟(jì)信息安全的重要措施。在制定《商業(yè)秘密保護(hù)法》時(shí)，可以借鑒國外以及國際組織的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，但應(yīng)當(dāng)注意以下問題：(1)在對商業(yè)秘密進(jìn)行界定時(shí)，應(yīng)采用列舉式與概括式相結(jié)合的體例明確商業(yè)秘密的內(nèi)涵。同時(shí)在商業(yè)秘密的構(gòu)成要件中剔除“實(shí)用性”的要求，使那些不為本行業(yè)或領(lǐng)域人員普遍知悉的，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢，具有“經(jīng)濟(jì)價(jià)值”以及“潛在價(jià)值”并經(jīng)權(quán)利人采取合理保護(hù)措施的信息也能納入法律的保護(hù)范圍；(2)要明確規(guī)定各種法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任以及刑事責(zé)任。由于商業(yè)秘密侵權(quán)行為是一種暴利行為，但給權(quán)利人造成的損失卻往往十分巨大，如不以刑事責(zé)任方式提高違法成本便難以遏制其發(fā)生；(3)在制定《商業(yè)秘密保護(hù)法》時(shí)應(yīng)當(dāng)引入不可避免泄露規(guī)則(InevitableDisclosureDoctrine)。該原則主要是針對商業(yè)秘密潛在的侵占行為采取的保護(hù)方式，旨在阻止離職員工在新的工作崗位上自覺或不自覺地泄露前雇主商業(yè)秘密的問題。引入不可避免泄露原則更能有效地保護(hù)商業(yè)秘密，避免因人才流動(dòng)為保密性帶來的威脅。

(三)制定統(tǒng)一《反商業(yè)賄賂法》，確保經(jīng)濟(jì)信息的正向流動(dòng)

隨著信息在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中作用加重，商業(yè)賄賂的目的不再局限于獲取商品銷售或購買的機(jī)會(huì)，通過商業(yè)賄賂獲取競爭對手經(jīng)濟(jì)秘密已成為信息時(shí)代非法控制經(jīng)濟(jì)信息流動(dòng)的重要手段之一。制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》將分散在各法律法規(guī)中的有關(guān)條例加以整合，實(shí)現(xiàn)對國內(nèi)外商業(yè)賄賂行為的有效監(jiān)管，是堵截經(jīng)濟(jì)信息非法流動(dòng)、維護(hù)我國經(jīng)濟(jì)信息安全與公平競爭市場環(huán)境的必然選擇。因此，在制定統(tǒng)一《反商業(yè)賄賂法》時(shí)首先應(yīng)當(dāng)對商業(yè)賄賂的概念進(jìn)行準(zhǔn)確的界定，借鑒《布萊克法律詞典》的解釋將商業(yè)賄賂定義為經(jīng)營者通過不正當(dāng)給予相關(guān)單位、個(gè)人或密切相關(guān)者好處的方式，獲取優(yōu)于其競爭對手的競爭優(yōu)勢；④其次，對于商業(yè)賄賂的管轄范圍應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴(kuò)大。根據(jù)《經(jīng)合組織公約》與《聯(lián)合國反腐敗公約》的規(guī)定，締約國應(yīng)確立跨國商業(yè)賄賂法律的域外管轄權(quán)制度，對故意實(shí)施的跨國商業(yè)行為予以制裁。因此，制定《反商業(yè)賄賂法》要求將我國經(jīng)營者或該商業(yè)活動(dòng)的密切相關(guān)者無論是向國內(nèi)外公職人員、企業(yè)、相關(guān)個(gè)人以及國際組織官員行賄行為或是收受來自國內(nèi)外企業(yè)、個(gè)人的財(cái)務(wù)或其他利益優(yōu)惠的受賄行為都應(yīng)列入該法管轄范圍內(nèi)，并針對商業(yè)賄賂這種貪利性違法行為，完善民事、行政以及刑事法律責(zé)任；此外，在立法時(shí)還應(yīng)借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn)加大制裁力度，取消現(xiàn)行法律中固定處罰數(shù)額的不合理規(guī)定，采用相對確定的倍罰制，并制定對不構(gòu)成犯罪的商業(yè)賄賂行為的資質(zhì)罰(指取消從事某種職業(yè)或業(yè)務(wù)的資格的處罰)，使得經(jīng)營者在被處罰后不再具備從事相同職業(yè)或業(yè)務(wù)再次進(jìn)行商業(yè)賄賂的條件，從而有效遏止商業(yè)賄賂行為的蔓延，以確保經(jīng)濟(jì)信息的合理正向流動(dòng)。

(四)完善《刑法》，維護(hù)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域信息安全

“只有使犯罪和刑罰銜接緊湊，才能指望相聯(lián)的刑罰要領(lǐng)使那些粗俗的頭腦從誘惑他們的、有利可圖的犯罪圖景中立即猛醒過來”。故此，完善《刑法》并加重處罰力度，是維護(hù)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域信息安全的必要保證。

首先，計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)的廣泛使用使得計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全成為影響經(jīng)濟(jì)信息安全的關(guān)鍵因素。面對《刑法》對經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)保護(hù)的缺位，增加維護(hù)經(jīng)濟(jì)信息安全的專門條款是當(dāng)務(wù)之急。因此，應(yīng)首先對《刑法》第285條進(jìn)行調(diào)整，規(guī)定凡侵入具有重大價(jià)值(包括經(jīng)濟(jì)價(jià)值、科技價(jià)值與政治價(jià)值等)或者涉及社會(huì)公共利益的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為都構(gòu)成犯罪；同時(shí)，針對目前竊取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中不屬于商業(yè)秘密或國家秘密但卻具有知識性或重大價(jià)值，特別是經(jīng)濟(jì)價(jià)值的數(shù)據(jù)、資料現(xiàn)象日益嚴(yán)重，《刑法》中還應(yīng)增設(shè)竊取計(jì)算機(jī)信息資源罪，對以非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)為手段，以竊取他人信息資源為目的且造成嚴(yán)重后果的行為予以規(guī)制；此外，在《刑法》還中還應(yīng)增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑、資格刑，適當(dāng)提高法定刑幅度，從多維角度預(yù)防和制裁危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)犯罪。

篇（3）

    跨國公司在全球經(jīng)濟(jì)一體化中扮演者重要的角色,是全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程中最活躍的主體。在我國改革開放過程中,跨國公司在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮了巨大的作用,他們帶來了大量的資本與技術(shù),促進(jìn)了我國改革開放進(jìn)程,但是跨國公司由于經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚,且擁有技術(shù)、管理等方面的優(yōu)勢,其跨國屬性也決定了它們能夠以更為靈活的方式實(shí)現(xiàn)市場策略,因而跨國公司極有可能會(huì)實(shí)施侵害東道國利益的行為,這就需要對跨國公司進(jìn)行法律規(guī)制,使其經(jīng)營行為符合東道國的法律和政策。本文主要從跨國公司的法律規(guī)制這一角度就跨國公司法律規(guī)制的必要性、跨國公司法律規(guī)制的重點(diǎn)以及跨國公司法律規(guī)制的對策三個(gè)方面展開論述。

    一、跨國公司法律規(guī)制的必要性

    (一)跨國公司可能侵害東道國利益

    跨國公司作為民商事主體,同樣有著追求經(jīng)濟(jì)利益的強(qiáng)烈渴求,或者說,資本在國際間流動(dòng),本身就是以逐利為最終目的的,而資本在國際間的流動(dòng)正是以跨國公司為主要載體的。跨國公司可能會(huì)利用發(fā)展中國家相對寬松的法律環(huán)境,以損害東道國利益的方式,滿足自身的逐利需求。例如,利用發(fā)展中國家環(huán)境法制不完善,以犧牲發(fā)展中國家的環(huán)境利益為代價(jià),實(shí)現(xiàn)自身的逐利目的,最典型的案例就是康菲溢油案。2011年6月,蓬萊19-3油田C平臺(tái)附近海域發(fā)現(xiàn)大量溢油。康菲公司給予的解釋是,在其進(jìn)行注水作業(yè)時(shí),對油藏層施壓激活了天然斷層,導(dǎo)致原油從斷層裂縫中溢出來。2011年11月,聯(lián)合調(diào)查組公布了事故原因調(diào)查結(jié)論,指出漏油事故是一起造成重大海洋溢油污染的責(zé)任事故。此外,“跨國公司通過國際經(jīng)濟(jì)合作或經(jīng)營的途徑,將污染密集型產(chǎn)業(yè),特別是發(fā)達(dá)國家已淘汰的技術(shù)、設(shè)備、生產(chǎn)工藝、產(chǎn)品、危險(xiǎn)廢物等,通過投資方式轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家”,更是一種常見的形式。

    (二)跨國公司法律規(guī)制屬于東道國國內(nèi)事務(wù)

    跨國公司進(jìn)入東道國經(jīng)營后,往往采取設(shè)立分公司的方式進(jìn)入東道國,此時(shí)跨國公司的在東道國的經(jīng)營機(jī)構(gòu)應(yīng)接受東道國的管轄與規(guī)制,這是經(jīng)濟(jì)主權(quán)的體現(xiàn)。因此,對跨國公司的法律規(guī)制,本身就屬于東道國的國內(nèi)事務(wù),跨國公司不會(huì)由于其跨國身份而游離于法律規(guī)制之外。例如,跨國公司在東道國的子公司或分支機(jī)構(gòu)侵犯雇員正當(dāng)工作權(quán)利或其生命健康、對東道國環(huán)境造成嚴(yán)重?fù)p害或侵犯少數(shù)群體權(quán)利的案件時(shí)有發(fā)生。此時(shí),東道國應(yīng)通過本國的執(zhí)法機(jī)制,糾正跨國公司子公司或分支機(jī)構(gòu)的違法行為,以實(shí)現(xiàn)法律治理目的。

    二、跨國公司法律規(guī)制的重點(diǎn)

    跨國公司法律規(guī)制的對象是跨國公司在東道國的經(jīng)營行為,筆者認(rèn)為跨國公司法律規(guī)制的重點(diǎn)應(yīng)在于避稅行為、商業(yè)賄賂、并購行為以及環(huán)境侵權(quán)行為等方面。

    (一)避稅行為

    跨國公司能夠利用其跨國身份輕易地實(shí)現(xiàn)避稅,從而侵害了東道國政府的稅收權(quán)益。當(dāng)前跨國公司的避稅手段非常多,主要表現(xiàn)為利用商品交易不合理價(jià)格避稅,利用關(guān)聯(lián)企業(yè)間固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)買賣和轉(zhuǎn)讓避稅,利用提供不合理的勞務(wù)避稅。

    避稅行為嚴(yán)格來說并沒有違反稅收法律法規(guī),但是避稅行為是避稅人利用稅法漏洞,實(shí)現(xiàn)減輕或減除稅負(fù)的目的,其直接的結(jié)果是造成了國家財(cái)政收入的流失。跨國公司的避稅行為,使東道國利用外資的代價(jià)增高,破壞了公平合理的稅收環(huán)境,甚至?xí)纬蓢鴥?nèi)公司仿效。東道國和跨國公司之間所開展的避稅與反避稅博弈,在本質(zhì)上是一種利益博弈,東道國政府完全有權(quán)通過完善法律、強(qiáng)化稅收執(zhí)法機(jī)制等一系列措施實(shí)現(xiàn)反避稅。

    (二)商業(yè)賄賂

    跨國公司的商業(yè)賄賂行為也是跨國公司法律規(guī)制的重點(diǎn)。所謂商業(yè)賄賂,是指利用賄賂這一方式獲得交易機(jī)會(huì),破壞了公平誠信的市場環(huán)境,是各國刑法打擊的對象。在國外,商業(yè)稅率整治手段嚴(yán)厲,如,2009年12月31日,美國司法部以斯達(dá)康違反《反海外賄賂法》在華行賄,向其開具了一張300萬美元的刑事和解罰單。2009年8月3日《》報(bào)道,最近幾年在麥肯錫、朗迅、大摩、IBM等財(cái)富巨頭身上發(fā)生的商業(yè)賄賂事件一定程度上還原與厘清了跨國公司的本來面目。

    可見,商業(yè)賄賂極易在跨國公司身上發(fā)生,其原因何在?筆者認(rèn)為,跨國公司的一些特點(diǎn)決定了其極易成為商業(yè)賄賂者。首先,跨國公司為了能夠進(jìn)入東道國并獲得市場份額,在主觀上存在以商業(yè)賄賂獲得交易機(jī)會(huì)的愿望;其次,跨國公司會(huì)面臨諸多的審批與審核,這決定了跨國公司與東道國政府人員走得比較緊;最后,跨國公司的雄厚財(cái)力、社會(huì)關(guān)系的運(yùn)用能力等也決定了跨國公司有能力實(shí)施巨額的商業(yè)賄賂,這是國內(nèi)小企業(yè)所望塵莫及的。

    (三)并購行為

    跨國公司的并購行為可以依法進(jìn)行,但是跨國公司的并購行為可能會(huì)損害東道國的經(jīng)濟(jì)利益,甚至?xí)|道國的經(jīng)濟(jì)安全造成影響,主要表現(xiàn)為跨國公司能夠利用其雄厚的經(jīng)濟(jì)實(shí)力,大規(guī)模地實(shí)現(xiàn)并購,最終形成市場壟斷,或者對東道國的產(chǎn)業(yè)形成毀滅性打擊。如有學(xué)者認(rèn)為,“跨國公司在全球擴(kuò)張的過程中,通過直接并購、合資、品牌再定位等策略蠶食我國民族知名品牌,對我國本土企業(yè)的品牌塑造及發(fā)展形成極大沖擊”。此類并購會(huì)導(dǎo)致?lián)碛袎艛鄡?yōu)勢的跨國公司跨越歧視市場壁壘,保持穩(wěn)定的加工市場集中度和寡頭競爭穩(wěn)定性,排斥中小規(guī)模廠商,一旦它控制市場就可能壓制競爭,降低市場效率,破壞市場結(jié)構(gòu),最終損害消費(fèi)者福利。

    (四)環(huán)境侵權(quán)行為

    跨國公司將大規(guī)模地向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移,其中很重要的一個(gè)原因是發(fā)展中國家在環(huán)境保護(hù)的力度上相對較弱,這樣跨國公司在經(jīng)營活動(dòng)中就會(huì)節(jié)省一大筆的環(huán)境開支。在著名的印度博帕爾案中就可以看出,跨國公司利用國內(nèi)外環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)不同,滿足自身的逐利需求。在中國,一些跨國公司進(jìn)入中國時(shí),除了帶來先進(jìn)的技術(shù)和管理,也將高污染、高危險(xiǎn)的行業(yè)或生產(chǎn)環(huán)節(jié)轉(zhuǎn)移進(jìn)來了,如橡膠、塑料、印染、制革、電鍍、制鞋、電池等行業(yè)屬于高污染型企業(yè),而鋼鐵、有色金屬、電力、建材、造紙和化工六大產(chǎn)業(yè)則是高耗能產(chǎn)業(yè),可以說,中國在迎接跨國公司來華投資帶來的機(jī)遇的同時(shí),也面臨著對環(huán)境和資源的空前挑戰(zhàn)。

    (五)其他行為

    跨國公司的其他行為如社會(huì)責(zé)任承擔(dān)、勞工保護(hù)、****保障等也屬于東道國法律規(guī)制的內(nèi)容。例如,跨國公司利用發(fā)展中國家勞動(dòng)者保護(hù)程度低實(shí)現(xiàn)經(jīng)營成本的降低,在本國勞動(dòng)者與外國勞動(dòng)者的保護(hù)程度上采取雙重標(biāo)準(zhǔn),甚至由于在發(fā)展中國家的跨國公司普遍未達(dá)到國際勞工組織規(guī)定的核心標(biāo)準(zhǔn),致使產(chǎn)品的勞動(dòng)力成本很低,這種因低工資而形成的出口競爭優(yōu)勢被發(fā)達(dá)國家稱為“勞動(dòng)力傾銷”,導(dǎo)致產(chǎn)品易遭反傾銷之訴,值得關(guān)注。

    三、跨國公司法律規(guī)制的對策

    跨國公司法律規(guī)制目的的實(shí)現(xiàn),不能一味地要求跨國公司承擔(dān)過多的義務(wù)或者對其進(jìn)行道德指責(zé),更不能因?yàn)榭鐕窘?jīng)營過程中出現(xiàn)的一些違法違規(guī)現(xiàn)象而拒絕跨國公司進(jìn)入本國經(jīng)營而設(shè)置不合理的準(zhǔn)入壁壘。相反,跨國公司的法律規(guī)制,需要加強(qiáng)本國的法律制度建設(shè),優(yōu)化法律環(huán)境,加強(qiáng)執(zhí)法能力,促使跨國公司在經(jīng)營中遵守東道國的法律法規(guī)和公共政策。

    (一)完善法律制度

    東道國需要加強(qiáng)相關(guān)法律制度建設(shè),使跨國公司的經(jīng)營行為有法可依。如針對跨國公司的避稅行為,需要加強(qiáng)稅收法律制度建設(shè);針對跨國公司的商業(yè)賄賂行為,需要完善反商業(yè)賄賂法律體系;針對跨國公司的并購行為,需要完善與并購相關(guān)的法律制度,尤其需要完善反壟斷審查法律制度;針對跨國公司的環(huán)境侵權(quán)行為,需要完善環(huán)境保護(hù)法律制度。其他相關(guān)法律制度如勞動(dòng)者權(quán)利保護(hù)制度等,也需要加以完善。簡言之,跨國公司的出現(xiàn)是全球經(jīng)濟(jì)一體化的體現(xiàn),東道國政府應(yīng)加強(qiáng)法律制度建設(shè),使本國法制能夠與國際接軌,避免國際經(jīng)濟(jì)交往中出現(xiàn)雙重標(biāo)準(zhǔn),這將有助于跨國公司經(jīng)營行為的規(guī)范化,同時(shí)也有助于東道國本國法律制度在品質(zhì)上的提升。

    (二)加強(qiáng)執(zhí)法能力

篇（4）

政治堅(jiān)定勇為人先

肆虐的非典，到今天人們還記憶猶新，危難關(guān)頭，一個(gè)不尋常的案件擺到了*和他的戰(zhàn)友面前。距案發(fā)時(shí)間已半月有余，案件調(diào)查陷入僵局，堆積如山的防護(hù)服、口罩等扣押物品塞滿了半個(gè)倉庫，上級領(lǐng)導(dǎo)又指示要從速從重查辦，市局、分局成立了專案組……，臨危授命，*和他的戰(zhàn)友們承擔(dān)起北京市某衛(wèi)生材料廠制售不合格產(chǎn)品案的調(diào)查取證工作。個(gè)人的榮辱擔(dān)當(dāng)，瘟疫的肆虐橫行，他都無暇顧及了，他帶領(lǐng)同志們克服未介入先期調(diào)查，對案件情況不清楚等困難，反復(fù)查閱案卷材料、觀看案發(fā)現(xiàn)場錄象，逐筆核對產(chǎn)品購銷憑證，不厭其煩地找當(dāng)事企業(yè)的負(fù)責(zé)人、現(xiàn)場操作工人、相關(guān)證人，反復(fù)交代政策，動(dòng)之以理，曉之以情，終于迫使當(dāng)事企業(yè)負(fù)責(zé)人顧某在證據(jù)面前承認(rèn)了違法事實(shí)。那十幾個(gè)日日夜夜，*同志顧不上饑勞，忘記了危險(xiǎn)，放下了牽掛，白天他與違法當(dāng)事人斗智斗勇，指導(dǎo)同志們扎實(shí)取證，已是凌晨兩三點(diǎn)鐘，他還要梳理各小組取得的證據(jù)，謀劃第二天的調(diào)查工作。這期間，他連續(xù)一周多沒有回家，案件調(diào)查的緊要關(guān)頭，他與違法當(dāng)事人顧某的一次交鋒就要持續(xù)十幾個(gè)小時(shí)，通過十余天的艱苦努力，他們調(diào)取了四百多頁證據(jù)材料，僅對當(dāng)事企業(yè)負(fù)責(zé)人顧某的詢問筆錄就長達(dá)3萬余字。此案罰沒款25萬余元，罰沒物資貨值近二十萬元。違法企業(yè)得以嚴(yán)懲，有效穩(wěn)定了非常時(shí)期的市場秩序。

在公平交易執(zhí)法的實(shí)踐中，*同志更是積極探索，敢為人先。2003年，*同志主辦了北京市某水泵廠銷售部等三件網(wǎng)上虛假宣傳案件，開創(chuàng)了市工商系統(tǒng)遠(yuǎn)郊區(qū)縣分局查辦涉網(wǎng)案件的先河；2004年，他主辦的北京某科技有限公司侵犯商業(yè)秘密案順利結(jié)案，這個(gè)案例是市工商系統(tǒng)遠(yuǎn)郊區(qū)縣分局承辦的首例商業(yè)秘密侵權(quán)案件；2005年他主辦的*區(qū)某政府部門限制競爭案成為當(dāng)年全國工商系統(tǒng)僅有的4個(gè)案例中的一例。2006年、2007年*同志參與策劃了*分局對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域非法經(jīng)營活動(dòng)的集中整治行動(dòng)。兩年間，他主辦涉網(wǎng)案件10余件，并將自己多年來查辦涉網(wǎng)案件的心得編制成電子課件在分局推廣，有效促動(dòng)了分局涉網(wǎng)案件查處工作的開展。

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)不畏其難

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，維護(hù)公平競爭是公平交易執(zhí)法的重要方面，近年來，侵犯知識產(chǎn)權(quán)違法行為呈現(xiàn)出前所未有的新特點(diǎn)，違法當(dāng)事人呈現(xiàn)高智商化趨勢，他們有意規(guī)避國家法律，鉆法律空子，使依法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)工作遇到前所未有的新困難。

在查辦北京某科技有限公司侵犯商業(yè)秘密案件時(shí)，他帶領(lǐng)辦案小組冒著40多度的高溫，露天保全證據(jù)近4個(gè)小時(shí)；下涿州、奔滄州，走訪雙方協(xié)作工廠，從而取得了加工合同、侵權(quán)濾油裝置圖紙等書證，他克服缺乏機(jī)械制圖知識的困難，積極和權(quán)利人、侵權(quán)方技術(shù)人員溝通，那一段時(shí)間，他不分晝夜地仔細(xì)核對形形的機(jī)械圖紙、辨別其中的異同，妻子開玩笑問他：你是要做工程師呀？幾經(jīng)周折他找到中國專利人專家委員會(huì)專家求教、他還多次和二中院知識產(chǎn)權(quán)庭的同志交流，經(jīng)過幾個(gè)月的努力，終于辨明了是非，侵權(quán)行為得到有效制止，案件得以順利辦結(jié)。

在處理一起商標(biāo)侵權(quán)案件時(shí)，當(dāng)事人崇某不無挑釁地說：“我有備而來，你看我也有知識產(chǎn)權(quán)”。原來當(dāng)事人把權(quán)利人注冊為注冊商標(biāo)的整版裝潢，惡意申請了外觀專利。*同志有條不紊地扎實(shí)取證，權(quán)利人企業(yè)登記材料證明權(quán)利人是有著幾十年經(jīng)營史的原國有企業(yè)、權(quán)利人商標(biāo)印制使用方面的證據(jù)材料證明了該商標(biāo)有著二十多年的使用歷史、權(quán)利人產(chǎn)品銷售方面的證據(jù)記載了該產(chǎn)品有著數(shù)以千萬的驕人業(yè)績和上百萬元的廣告投入。面對鐵的事實(shí)，崇某表示心服口服，崇某的律師說：“對于您高水平的執(zhí)法辦案表示由衷的欽佩”。

今年年初，世界500強(qiáng)芬蘭某造紙集團(tuán)投訴北京某紙業(yè)公司將其企業(yè)字號注冊為企業(yè)名稱從事不正當(dāng)競爭。這類案件屬于行政執(zhí)法的邊緣問題，無奈之下權(quán)利人最終只有以訴訟方式解決，不但訴訟成本高，而且解決周期也很長。權(quán)利人律師幾次與當(dāng)事人交涉均無結(jié)果，向工商部門求助。接到投訴后，*感到查辦該案件有很大的行政風(fēng)險(xiǎn)，但他很快意識到如果簡單地建議其通過訴訟解決，會(huì)使權(quán)利人對中國政府的辦事效能產(chǎn)生誤解，影響西方世界對中國市場競爭環(huán)境的認(rèn)知。不能讓違法者逍遙法外！他幫助權(quán)利人完善了舉證材料，向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)了自己的想法，領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后，他迅速展開調(diào)查，他深入市場調(diào)查取證，仔細(xì)查閱當(dāng)事人登記變更檔案材料，掌握了當(dāng)事人法定代表人胡某在原北京某國有造紙廠銷售科工作，熟知芬蘭某造紙集團(tuán)品牌市場影響的事實(shí)，并在當(dāng)事人經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)了少量帶有足以引起市場混淆標(biāo)注內(nèi)容的試銷產(chǎn)品。歷經(jīng)兩次交鋒，胡某認(rèn)識到自己的搭便車行為給市場秩序、給國家?guī)淼南麡O影響，主動(dòng)申請變更了足以引起市場混淆的企業(yè)名稱，更換了產(chǎn)品包裝。鑒于當(dāng)事人股東均為下崗職工，且未產(chǎn)生大的危害后果，*向領(lǐng)導(dǎo)建議對其免于處罰。權(quán)利人律師表示滿意處理結(jié)果：沒想到我料想一年半載也不一定有結(jié)果的案件，在你們這里僅用了一個(gè)多月就解決了。

整治商業(yè)賄賂標(biāo)本兼治

近年來，商業(yè)賄賂對社會(huì)主義市場競爭秩序的扭曲日益凸顯，*同志也全身心地投身到整治商業(yè)賄賂的執(zhí)法實(shí)踐中來。2005年，他在查辦*區(qū)某政府部門限制競爭案件過程中，明察秋毫，挖掘出與之相關(guān)的一系列商業(yè)賄賂案件，使違法者受到了懲處，使相關(guān)單位和個(gè)人受到了法制教育，也促使某事業(yè)單位健全了防范機(jī)制。兩年以后，全國深入開展整治商業(yè)賄賂活動(dòng)，該單位領(lǐng)導(dǎo)不無感觸地說：“工商部門的執(zhí)法，不僅幫助我們改正了錯(cuò)誤，也挽救了我們的干部”。

去年初，*同志在查辦某商標(biāo)侵權(quán)案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)某商業(yè)零售企業(yè)存在利用市場優(yōu)勢地位，強(qiáng)行收取商業(yè)賄賂行為，他深入多家供貨商傾聽意見，取得證據(jù)，與該商業(yè)零售企業(yè)法定代表人、業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人談話，使收取商業(yè)賄賂的商業(yè)零售企業(yè)認(rèn)識到公平有序的市場競爭秩序是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的保障，并依法接受了處罰。這一案例是市局遠(yuǎn)郊區(qū)分局查辦的首例商業(yè)零售企業(yè)利用優(yōu)勢地位收取商業(yè)賄賂案件。在幾次與商業(yè)企業(yè)的座談會(huì)中他以案說法，宣傳《商品零售商供應(yīng)商公平交易管理辦法》，倡議商業(yè)零售企業(yè)自覺抵制商業(yè)賄賂行為。

打擊商業(yè)欺詐重拳出擊

近幾年來，*同志先后查辦了北京某信息中心假借中國人民總后勤部名義散布虛假信息騙取費(fèi)用案件和北京某科技公司利用互聯(lián)網(wǎng)虛假信息騙取錢財(cái)案，兩案涉案金額近三十萬元，均依法移交公安機(jī)關(guān)，依法追究違法當(dāng)事人刑事責(zé)任。“歐典地板”事件發(fā)生后，*同志帶領(lǐng)全科同志，放棄休息日，深入地板生產(chǎn)單位調(diào)取證據(jù)材料數(shù)百頁，對案件主辦單位的工作給予了全力支持。幾年來，他連續(xù)3年加強(qiáng)對轄區(qū)保健食品市場虛假宣傳行為進(jìn)行整治，結(jié)案16件，罰沒款50余萬元，有效凈化了轄區(qū)保健食品市場交易環(huán)境。

防范傳銷保穩(wěn)定盡職盡責(zé)

傳銷和變相傳銷一直是影響首都政治穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的隱患，也是工商行政管理部門的重要工作。《禁止傳銷條例》和《直銷管理?xiàng)l例》實(shí)施以來，規(guī)范直銷和打擊傳銷更成為我們工作的重中之重。監(jiān)管直銷工作中，他倡導(dǎo)的與商務(wù)部門定期信息通報(bào)、與直銷企業(yè)定期情況互通等工作方法，在發(fā)揮工商網(wǎng)格監(jiān)管優(yōu)勢與強(qiáng)化企業(yè)依法自律，提供監(jiān)管效能方面取得了良好的效果，被市局《每日情況》刊載，受到市局有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的重視。2006年夏季，*宋莊潞城地區(qū)“拉人頭”式傳銷沉渣泛起，*和同志們一道深入村民中摸情況，并及時(shí)與公安部門、宋莊鎮(zhèn)及相關(guān)村委會(huì)聯(lián)動(dòng)，進(jìn)行了多次清剿。在清除聚眾傳銷的執(zhí)法現(xiàn)場，他直面?zhèn)麂N組織者的叫囂與訛詐，義正辭嚴(yán)地戳穿傳銷組織者的騙人伎倆；他耐心細(xì)致地指導(dǎo)同志們扎實(shí)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)卣{(diào)取證據(jù)，有條不紊地處置各種突況。經(jīng)過近兩個(gè)月的清理，有效遏制了該地區(qū)傳銷活動(dòng)的蔓延勢頭，而公安、工商、街道、社區(qū)聯(lián)動(dòng)的“打傳協(xié)作機(jī)制”也在實(shí)戰(zhàn)中體現(xiàn)出它強(qiáng)大的效能和影響。

肯于鉆研，善于積累

十幾年來，*同志勤于思考，善于積累，勇于推廣，他自費(fèi)購買的業(yè)務(wù)書堆滿了家中的書架，他撰寫的《北京私企為何長不大》、《組織欠完善管理尚落后》等企業(yè)監(jiān)管類調(diào)研在國家級、市級報(bào)刊上刊載;《一起“愛心”名義掩蓋下的商業(yè)賄賂》、《對無店鋪銷售經(jīng)營活動(dòng)問題的探討》等經(jīng)檢類文章在市工商局內(nèi)參、市工商學(xué)會(huì)刊物上發(fā)表;《對商業(yè)賄賂案件認(rèn)定查處相關(guān)問題的調(diào)查與思考》一文在國家工商總局主辦征文活動(dòng)中榮獲優(yōu)秀論文獎(jiǎng)，《他人商標(biāo)申請外觀專利、球沒打好被罰兩萬》一文獲2006年千龍網(wǎng)北京工商視點(diǎn)優(yōu)秀稿件一等獎(jiǎng)。

廉潔奉公忠誠事業(yè)

篇（5）

 

今年5月，云南省鎮(zhèn)雄縣人民檢察院查處了一起特殊的賄賂案件，犯罪嫌疑人楊某為了實(shí)現(xiàn)其受賄的目的，竟拿著受賄的“借條”到法院起訴“維權(quán)”，法院一審判決兌現(xiàn)“借條”，當(dāng)事人隨即上訴，并揭開了楊某收受賄賂的事實(shí)。檢察機(jī)關(guān)立案偵查后，對于楊某的行為性質(zhì)和犯罪形態(tài)仍存在爭議。 

一、基本案情 

2009年初，劉某（重慶人）與謝某、馬某夫婦一起合股在云南省鎮(zhèn)雄縣辦學(xué)，就租用校舍一事與鎮(zhèn)雄縣委黨校協(xié)商，但未能達(dá)成協(xié)議。劉某與謝某夫婦商量后，私下找到當(dāng)時(shí)主持黨校工作的副校長楊某，承諾如果能以5萬元每年的租金將校舍租給自己辦學(xué)，每年給楊某1萬元好處，楊某同意后，積極努力協(xié)調(diào)各方關(guān)系，2009年4月雙方簽訂協(xié)議，租期6年，前三年每年租金5萬元，后三年每年租金6萬元。協(xié)議簽訂后的一天，劉某與馬某一同來到楊某家中，準(zhǔn)備將第一年的1萬元好處給楊某，但楊某堅(jiān)持要6萬元一次付清，由于資金不足，劉某只好找楊某商議，由劉某先出具6萬元借條給楊某，待學(xué)費(fèi)收齊后付清，楊某怕事情暴露，找來其好友劉某某作為借條債權(quán)人。后由于合股辦學(xué)的劉某和謝某等發(fā)生糾紛，劉某將股份及6萬元的借條全部轉(zhuǎn)讓給了謝某后回到重慶，謝某收購了劉某股份后，重新與黨校簽訂了租用校舍合同，楊某并不知道6萬元債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給謝某夫婦，為實(shí)現(xiàn)索賄目的，楊某叫朋友劉某某出具授權(quán)委托書后交給謝某，由謝某向重慶市豐都縣人民法院提起訴訟，要求劉某償還6萬元債務(wù)及利息，法院依法開庭審理后，作出一審判決：劉某償還債權(quán)人6萬元借款及利息7800元，劉某接到判決后以借款不實(shí)為由提出上訴。 

二、楊某行為性質(zhì)分析 

關(guān)于本案中楊某的行為性質(zhì)如何定性，存在兩種觀點(diǎn)： 

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，楊某的行為不構(gòu)成犯罪。原因在于，受賄罪的犯罪對象是財(cái)物，而借條僅僅屬于期待性利益，雖然楊某在一審中獲得了法院支持，但劉某提出上訴，一審判決并未生效，也就是說，楊某收受的這張借條在兌現(xiàn)前并不是實(shí)際財(cái)物，其利益能否實(shí)現(xiàn)具有不確定性，況且本案已進(jìn)入司法程序，楊某兌現(xiàn)這張借條已經(jīng)不可能了，借條已成“白條”，因此不宜認(rèn)定為受賄罪。 

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，楊某的行為構(gòu)成受賄罪。理由在于，借條作為一種財(cái)產(chǎn)性利益，與現(xiàn)金、現(xiàn)物并沒有實(shí)質(zhì)差別，因此，借條應(yīng)作為受賄罪的犯罪對象。本案中，楊某收受了借條，就意味著收受了財(cái)物，其身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，收受他人借條的行為成立受賄罪，而且根據(jù)立法精神和司法實(shí)踐，刑法的目的在于懲罰犯罪，保護(hù)人民，楊某的行為實(shí)際上已經(jīng)造成了國家和公共利益的嚴(yán)重?fù)p害，理應(yīng)以受賄罪論處。 

筆者認(rèn)為，本案中，楊某的行為構(gòu)成受賄罪。根據(jù)刑法第三百八十五條，“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”本案中，楊某身為縣委黨校副校長（主持工作），利用其職務(wù)便利，收受了劉某等人6萬元借條，為劉某等人謀取利益，讓其以低價(jià)租用校舍辦學(xué)。爭議的焦點(diǎn)在于楊某收受的6萬元借條是否屬于刑法第三百八十五條中所規(guī)定的犯罪對象——財(cái)物。根據(jù)《民法通則》和《合同法》，借條是借款法律關(guān)系發(fā)生的憑證，當(dāng)債權(quán)人與債務(wù)人之間就債的關(guān)系發(fā)生爭執(zhí)時(shí)，借條就是確定債的關(guān)系存在的根本性證據(jù)，其實(shí)質(zhì)就是出借人的一種財(cái)產(chǎn)性利益。本案中，楊某收受的虛設(shè)債權(quán)的借條能夠在其與劉某之間創(chuàng)設(shè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，換言之，能使劉某負(fù)擔(dān)債務(wù)，使楊某獲得債權(quán)，從而導(dǎo)致楊某財(cái)產(chǎn)上的增加，故該借條應(yīng)當(dāng)歸之于財(cái)產(chǎn)性利益。那么財(cái)產(chǎn)性利益是否可以成為財(cái)產(chǎn)犯罪的對象呢？

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合的《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定：“商業(yè)賄賂中的財(cái)物，既包括金錢和實(shí)物，也包括可以用金錢計(jì)算數(shù)額的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì)員卡、代幣卡（券）、旅游費(fèi)用等，具體數(shù)額以實(shí)際支付的資費(fèi)為準(zhǔn)。”雖然將“財(cái)產(chǎn)性利益”納入“財(cái)物”的范疇作為犯罪對象是規(guī)定在商業(yè)賄賂案件的司法解釋中，但商業(yè)賄賂犯罪與國家工作人員賄賂犯罪在收受財(cái)物的環(huán)節(jié)并無本質(zhì)區(qū)別，在國家工作人賄賂案件中參照適用商業(yè)賄賂的該條規(guī)定，并非類推解釋，而恰是順應(yīng)形勢的當(dāng)然解釋。同時(shí)，最高人民法院、最高人民檢察院有關(guān)部門負(fù)責(zé)人就《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》答記者問中談到：隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展變化，賄賂的手法呈現(xiàn)出不斷翻新的趨勢。根據(jù)上述規(guī)定，既然借條為楊某設(shè)立了債權(quán)，且該債權(quán)具有實(shí)現(xiàn)的合理期待，無論該債權(quán)是否實(shí)現(xiàn)，何時(shí)實(shí)現(xiàn)，實(shí)現(xiàn)多少，借條均應(yīng)成為受賄罪的犯罪對象。因此，本案中，楊某的行為構(gòu)成受賄罪無疑。 

三、楊某行為的犯罪形態(tài)分析 

根據(jù)刑法理論，犯罪形態(tài)是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展和完成的過程中的各個(gè)階段，因主客觀原因而停止下來的各種犯罪形態(tài)。犯罪形態(tài)分為完成形態(tài)和未完成形態(tài)，完成形態(tài)即犯罪既遂，未完成形態(tài)包括犯罪預(yù)備、未遂和中止。本案的爭議在于：楊某行為的犯罪形態(tài)是既遂還是未遂。 

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然法院在一審判決中確定了楊某的權(quán)益，但劉某提出了上訴，判決并未生效，也就是說，借條并沒有兌現(xiàn)，按照刑法理論中“實(shí)際收受說”的觀點(diǎn)，應(yīng)以是否收受到賄賂作為受賄罪既遂與未遂相區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)。由此認(rèn)為，本案中楊某雖已控制了借條，但這并不意味著其已經(jīng)實(shí)際控制了6萬元賄賂款，楊某最終能否獲取到這6萬元尚處于不確定之中。因此本案劉某行為系受賄未遂，在我國，對于受賄未遂予以論罪打擊確屬少有，因此此種觀點(diǎn)即表示楊某的行為可不論罪處罰。筆者認(rèn)為，本案中楊某的行為構(gòu)成受賄罪，且犯罪已既遂。 

篇（6）

根據(jù)《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》和《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)賄賂表現(xiàn)為兩種情形:一是銷售者為了銷售產(chǎn)品而向購買方提供賄賂，購買方收受賄賂。這實(shí)際上是指回扣;二是購買者為了購買產(chǎn)品而向銷售方提供賄賂，銷售方收受賄賂。顯然，只有在商業(yè)緊俏、購買者難以購得商品的情況下，購買者才可能向銷售方提供賄賂。從現(xiàn)實(shí)情況來看，我國當(dāng)前的商業(yè)賄賂主要表現(xiàn)為前一種情形即回扣。即便是有了《刑法修正案(六）》，可司法實(shí)踐中對于回扣與傭金及折扣的區(qū)分，對醫(yī)藥回扣的認(rèn)定均爭議較大。所以，本文主要就回扣認(rèn)定中的這幾個(gè)相關(guān)問題進(jìn)行討論。

一、回扣的界定

《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的， 以行賄論處; 對方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的以受賄論處。”《刑法》第一百六十三條第二款也規(guī)定， 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中， 利用職務(wù)上的便利， 違反國家規(guī)定， 收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)， 歸個(gè)人所有的， 依照前款的規(guī)定處罰。因此，回扣是指在經(jīng)濟(jì)往來中由賣方賬外暗中從其貨款中以現(xiàn)金、實(shí)物或其他方式返還一部分給買方人的款項(xiàng)。

二、回扣的特征

1.回扣是賬外暗中支付的

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第8條的規(guī)定，回扣是經(jīng)營者在“賬外暗中”給予對方單位或者個(gè)人的財(cái)物或者財(cái)產(chǎn)性利益;《刑法》第387條第2款也規(guī)定:國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體“在經(jīng)濟(jì)往來中，在賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以受賄論”。由此可見，“賬外暗中”是給予和收受回扣的重要特征或表現(xiàn)形式。那么，應(yīng)當(dāng)如何理解“賬外暗中”呢？本文認(rèn)為，“賬外暗中”雖然是對回扣的限定，但并不意味著“公開”給予和收受財(cái)物的，不屬于回扣，更不意味著“公開”給予和收受回扣是合法的。“賬外指不入正規(guī)財(cái)務(wù)賬，暗中指不在合同、發(fā)票等中明確表示。賬外暗中主要指落個(gè)人腰包或者入單位小金庫的那筆款項(xiàng)。”如果是公開在正規(guī)財(cái)務(wù)賬內(nèi)明確給予或者接受某種優(yōu)惠，那就不可能是回扣，而可能是折扣。因?yàn)榛乜刍旧喜豢赡苋胝?guī)財(cái)務(wù)賬，不可能在合同、發(fā)票等中明確表示，只有折扣、傭金等能做到這一點(diǎn)。“賬外暗中”正是回扣自身的特點(diǎn)，而不表示可能有賬內(nèi)公開的“回扣”。

2.回扣是由賣方支付給買方的

從最終的結(jié)果上看， 回扣基本上是從賣方支付給買方， 而很少由買方支付給賣方。在我國，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展導(dǎo)致許多商品供過于求。賣方為了推銷自己的產(chǎn)品， 短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)其利潤， 往往不在產(chǎn)品質(zhì)量和拓展銷售渠道上下工夫， 而是想方設(shè)法提供各種形式的回扣給買方采購人員。這種交易的完成意味著買方利益的損失， 這種損失最終會(huì)轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上， 而賣方和買方的采購人員從中獲利。

3.回扣是支付給買方人， 而并非是支付給買方單位的

回扣是在賣方和買方人之間進(jìn)行的。也就是說， 回扣在存在關(guān)系的經(jīng)濟(jì)往來活動(dòng)中才可能存在。如果不存在關(guān)系， 在交易價(jià)格磋商的過程中， 直接在價(jià)款上減價(jià)或者作折扣即可， 沒有必要支付回扣。只有在人(如采購人員)本企業(yè)進(jìn)行交易時(shí)， 人違反對企業(yè)的忠實(shí)義務(wù)， 最終將本企業(yè)的部分購貨款裝入自己腰包， 才會(huì)發(fā)生回扣問題。

三、回扣與折扣及傭金的界分

1.回扣與折扣的界分

折扣，是指商品購銷中的讓利，即經(jīng)營者在銷售商品時(shí)，以明示并如實(shí)入賬的方式給予對方的價(jià)格優(yōu)惠。明示和入賬，是指根據(jù)合同約定的金額和支付方式，在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財(cái)務(wù)賬上，按照財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載。回扣與折扣的主要區(qū)別如下。(1)回扣是賣方在按一定價(jià)格出售商品或者勞務(wù)后，從收取的全部款項(xiàng)中返回一部分給買方或者其經(jīng)辦人;而折扣的實(shí)質(zhì)是減價(jià)銷售。(2)在回扣的情況下，買方或者其經(jīng)辦人可以直接獲得額外收入;而在折扣的情況下，買方雖然得到了一定的好處，但只是少付款項(xiàng)，而不能得到額外收入。(3)回扣沒有也不可能入正常財(cái)務(wù)賬;而折扣反映在正規(guī)財(cái)務(wù)賬中。

由上述可知，在經(jīng)營活動(dòng)中，回扣和折扣的關(guān)鍵區(qū)別只在于是否明示及如實(shí)入賬。明示和如實(shí)入賬的讓利，就是折扣，而賬外暗中的讓利，就是回扣。對于給予的一方，如果是在賬外暗中給予，就是行賄行為;對于接受的一方，如果是在賬外暗中接受，就是受賄。

有人認(rèn)為，回扣實(shí)際上是從買方的財(cái)產(chǎn)中產(chǎn)生的，它理應(yīng)歸屬于買方，所以，收受回扣的行為不應(yīng)認(rèn)定為受賄，而應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占或者貪污。該觀點(diǎn)將回扣完全混同于折扣，認(rèn)為所有收受讓利的行為都不能構(gòu)成受賄是片面的。但是，如果我們反其道而行之，認(rèn)為所有收受讓利的行為都只能構(gòu)成受賄，而不可能構(gòu)成貪污或者職務(wù)侵占，也是不妥當(dāng)?shù)摹Ｓ捎谛匈V和受賄行為是對合性行為，受賄行為的認(rèn)定在一定程度上依賴于行賄行為的認(rèn)定，但這種對合犯又不同于一般的對合犯，即兩者之間并不存在著必要共犯的關(guān)系，行賄行為和受賄行為分別獨(dú)立構(gòu)成犯罪，各自有著獨(dú)立的犯罪構(gòu)成和罪過內(nèi)容，因而在回扣、折扣與賄賂犯罪、貪污罪及職務(wù)侵占罪的關(guān)系問題上，存在著較為復(fù)雜的情況，不可一概認(rèn)為接受讓利的一定構(gòu)成受賄罪，或者一定構(gòu)成貪污、職務(wù)侵占罪，應(yīng)當(dāng)具體分析。如果一方的讓利行為是賬外暗中給予對方回扣的行為，而行為人在賬外暗中收受回扣的，則給予的一方成立行賄，而收受的一方成立受賄。如果一方的讓利行為并非是給予回扣的行為，而只是以明示和如實(shí)入賬的方式給予對方折扣的正當(dāng)行為，即給予折扣的行為不能成立行賄罪，這部分讓利就應(yīng)當(dāng)屬于對方;如果行為人明知這部分讓利是給本單位的折扣并非是給自己的回扣，而利用主管、管理、經(jīng)手等便利條件加以侵吞的，此時(shí)行為人的罪過內(nèi)容顯然是貪污或者職務(wù)侵占，其行為性質(zhì)也屬于貪污或者職務(wù)侵占。如果一方的讓利行為是明示和如實(shí)入賬的折扣行為，而行為人誤認(rèn)為對方的讓利是給自己的回扣，因而在賬外暗中收受的，對于給予折扣的一方而言，顯然不能成立行賄罪。對于接受折扣的一方而言，實(shí)際上存在著客體認(rèn)識錯(cuò)誤，即將對方給予的折扣誤認(rèn)為是回扣。對于這種認(rèn)識錯(cuò)誤，按照我國刑法理論的一般觀點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)以主客觀相統(tǒng)一的原則處理，即按照行為人的主觀故意內(nèi)容認(rèn)定犯罪性質(zhì)，此時(shí)，行為人的罪過內(nèi)容是受賄而非貪污或者職務(wù)侵占，所以在這種情形下，行為人的行為應(yīng)認(rèn)定為受賄。如果一方當(dāng)事人的讓利行為是賬外暗中給予對方回扣的行為，而行為人誤認(rèn)為對方的讓利不是給自己的回扣，而是給本單位的折扣，而利用自己主管、管理、經(jīng)手等便利條件對“折扣”加以侵吞的，這種情形同前一種情形一樣，行為人也存在著客體認(rèn)識錯(cuò)誤，在這種情形下，行為人的行為應(yīng)認(rèn)定為貪污或者職務(wù)侵占。

2.回扣與傭金具有本質(zhì)區(qū)別

傭金，是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報(bào)酬。回扣與傭金的區(qū)別如下:(1)回扣的收受主體是買方或者買方經(jīng)辦人，而傭金的收受主體是居間人;(2)回扣的性質(zhì)是不正當(dāng)?shù)貎?yōu)惠買方或不正當(dāng)?shù)卮鹬x買方經(jīng)辦人，而傭金的性質(zhì)是勞務(wù)報(bào)酬;(3)回扣只能由賣方從買方支付的價(jià)款中退回給買方或買方經(jīng)辦人，而傭金可以由買賣雙方或者一方從自己的利潤中支付給居間人。顯然，買方經(jīng)辦人從賣方得到的款項(xiàng)，不是傭金。因?yàn)橘I方經(jīng)辦人不是居間人，而是買方的人。買方經(jīng)辦人從賣方得到的款項(xiàng)，只能認(rèn)定為回扣。

四、醫(yī)藥行業(yè)回扣的認(rèn)定及處理

醫(yī)藥行業(yè)回扣的認(rèn)定較為復(fù)雜，須認(rèn)真分析。通常， 藥械商有以下幾種回扣和贊助方式:采取直接從醫(yī)療機(jī)構(gòu)賬面給予藥品回扣的方法， 這種回扣數(shù)額的大小與購銷藥品的數(shù)量直接相關(guān)。按醫(yī)生開處方單或藥品銷售單的方式，給醫(yī)務(wù)人員回扣，或支付個(gè)別醫(yī)務(wù)人員子女出國留學(xué)的費(fèi)用，此與購銷藥品相關(guān)。藥商廠家給予醫(yī)療機(jī)構(gòu)或社會(huì)中介組織(各種學(xué)會(huì)、協(xié)會(huì))贊助，用于會(huì)議、科研、培訓(xùn)等各種活動(dòng)，往往與購銷藥品數(shù)量無直接關(guān)系。

對于第1種方式，公立醫(yī)院屬于事業(yè)單位的范疇，如果違反規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)往來中，賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，實(shí)際上侵犯的是社會(huì)公共利益，根據(jù)《刑法》第387條事業(yè)單位受賄罪的規(guī)定， 屬于單位受賄的范疇。

對于第 2種方式而言，由于《刑法修正案(六)》將刑法第163條的犯罪主體由原來只限于公司、企業(yè)的工作人員的規(guī)定，擴(kuò)大到公司、企業(yè)以外單位的工作人員，這就意味著醫(yī)生利用開處方收取回扣的行為應(yīng)被認(rèn)定為公司、企業(yè)人員受賄罪。理由有以下幾點(diǎn):1.國有醫(yī)院屬于事業(yè)單位，醫(yī)生是事業(yè)單位中非從事公務(wù)的工作人員，符合公司、企業(yè)人員受賄罪的主體要件———公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。醫(yī)務(wù)人員不屬于國家工作人員，但符合此罪“其他單位工作人員”的規(guī)定。2.醫(yī)生利用了職務(wù)上的便利，收受藥商的回扣。這符合公司、企業(yè)人員受賄罪的客觀方面的要件。醫(yī)生雖然不直接決定醫(yī)院的進(jìn)藥，但是由于醫(yī)生有處方權(quán)，如果醫(yī)生不開藥給病人某類藥品，則該類藥品無法有好的銷量，從這個(gè)意義上講，醫(yī)生通過給病人開處方，間接的決定了藥品的銷售。因此，認(rèn)定醫(yī)生利用了職務(wù)上的便利是正確的。3.醫(yī)生利用職務(wù)上的便利，收受了藥商的回扣，歸個(gè)人所有的行為侵害了作為非盈利性事業(yè)單位的醫(yī)院的正常管理活動(dòng)，也侵害了市場經(jīng)濟(jì)的公平競爭原則，符合公司、企業(yè)人員受賄罪的客體要件。

然而， 針對第3種情況， 一些醫(yī)藥廠家轉(zhuǎn)變了方式， 以贊助科研項(xiàng)目、學(xué)術(shù)活動(dòng)等種種“合法”名義，給予醫(yī)務(wù)人員或醫(yī)療機(jī)構(gòu)以“利益”的， 是否都屬于受賄呢?不能一概而論，應(yīng)區(qū)別不同情況予以認(rèn)定:廠商出資與醫(yī)務(wù)人員聯(lián)合， 進(jìn)行與本廠商產(chǎn)品相關(guān)的臨床藥理實(shí)驗(yàn)、數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)、病例觀察等科研項(xiàng)目的， 即使醫(yī)務(wù)人員直接得到了“加班費(fèi)”、“辛苦費(fèi)”、“勞務(wù)費(fèi)”等費(fèi)用， 或者取得了自己撰寫學(xué)術(shù)論文資料的利益等， 也不構(gòu)成受賄。在此應(yīng)將受賄和合法所得區(qū)別開來。醫(yī)務(wù)人員或醫(yī)院管理人員參加由廠商單獨(dú)舉辦或者廠商與醫(yī)療機(jī)構(gòu)、學(xué)術(shù)團(tuán)體、專業(yè)協(xié)會(huì)、衛(wèi)生行政部門、教育機(jī)構(gòu)等單位或組織聯(lián)合舉辦產(chǎn)品推介會(huì)、企業(yè)形象宣傳會(huì)、專業(yè)學(xué)術(shù)會(huì)、行政會(huì)議、參觀考察活動(dòng)、學(xué)習(xí)班、學(xué)歷教育等， 即使得到了會(huì)議及食宿費(fèi)用的減免， 甚至收到了紀(jì)念品， 只要不是以訂購或使用定額產(chǎn)品為前提， 也不應(yīng)視為受賄行為。因?yàn)閰?huì)人員沒有直接為廠商謀取利益。醫(yī)務(wù)人員開展科研項(xiàng)目， 參加學(xué)術(shù)會(huì)議、學(xué)歷教育、考察活動(dòng)等， 令廠商將相關(guān)費(fèi)用從已經(jīng)或即將定購或使用其產(chǎn)品的回扣中充抵， 構(gòu)成商業(yè)受賄行為。這種行為看似“正當(dāng)”， 也沒有直接收受“錢財(cái)”， 但究其本質(zhì)， 該利益屬于變相的錢財(cái)。廠商按折扣價(jià)向醫(yī)院出售產(chǎn)品， 其“回扣”計(jì)入醫(yī)院利潤， 不構(gòu)成賄賂。屬于讓利優(yōu)惠行為。廠商與醫(yī)院合作， 開展科研工作、添置大型設(shè)備、增加診療項(xiàng)目等， 如果醫(yī)院得到了 “管理費(fèi)”、“占地費(fèi)”、“分成”等利益， 不屬于單位受賄。認(rèn)定時(shí)應(yīng)將暗中收受回扣與正常經(jīng)營收入予以區(qū)別。醫(yī)院、科室或小組私設(shè)小金庫， 回扣款不入賬， 用于計(jì)劃外建設(shè)， 發(fā)放職工福利、組織集體活動(dòng)等， 屬于單位受賄行為。

參考文獻(xiàn)

篇（7）

“產(chǎn)業(yè)”作為經(jīng)濟(jì)學(xué)概念，泛指各種制造提供物質(zhì)產(chǎn)品、流通手段、服務(wù)勞動(dòng)等的企業(yè)或組織。很難想象這樣一個(gè)經(jīng)濟(jì)術(shù)語會(huì)和聯(lián)系在一起。但當(dāng)你看到不久前有媒體報(bào)道，武漢一家公司與200多家期刊編輯人員有直接聯(lián)系、雇用著80多名、年利潤數(shù)百萬元的消息時(shí)，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)在的確實(shí)開始“產(chǎn)業(yè)化”了。

今年1月，武漢大學(xué)副教授沈陽披露，2007年我國“產(chǎn)業(yè)”規(guī)模約為1.8億元；到2009年，銷售額近10億元，規(guī)模膨脹5.5倍。

用反剽竊軟件查詢，2007年的樣本數(shù)據(jù)中，72%的文章是全文抄襲，24%的論文為部分抄襲，僅4%的文章不存在抄襲。

2008年6月2日，互聯(lián)網(wǎng)上中文僅“”一個(gè)關(guān)鍵詞搜索量就超過3.5萬次。

“只會(huì)多，不會(huì)少。”一名不愿透露姓名的期刊雜志編輯舉例說，當(dāng)下一本每年12期的雜志，其年收入不會(huì)僅靠這12期，還有很多增刊，以及教師節(jié)、兒童節(jié)、國慶節(jié)都會(huì)出的特刊，都可以創(chuàng)收，“一年究竟出了多少期，只有社里知道。”

是什么催生了這種異樣的繁榮？有學(xué)者直言，要想回答這個(gè)問題，就繞不開如今備受詬病的學(xué)術(shù)評價(jià)體制。

目前的學(xué)術(shù)評價(jià)及激勵(lì)機(jī)制，通常以論文和著作數(shù)量多少為衡量標(biāo)準(zhǔn)。于是通過量化，復(fù)雜的學(xué)術(shù)評價(jià)變得簡單快捷。

這種評價(jià)制度在實(shí)行初期，激勵(lì)了高校教師的科研積極性，但當(dāng)學(xué)術(shù)與學(xué)者身價(jià)、收入直接掛鉤，學(xué)術(shù)評價(jià)成為高校社會(huì)地位及調(diào)節(jié)內(nèi)部利益關(guān)系的主要依據(jù)時(shí)，學(xué)術(shù)評價(jià)的功利性、短視性和種種偏頗便隨之產(chǎn)生，致使不少學(xué)術(shù)研究忽視質(zhì)量，片面追求數(shù)量和速度。

更為重要的是，這種機(jī)制忽略了我國現(xiàn)階段“僧多粥少”的現(xiàn)狀。沈陽副教授提供的數(shù)據(jù)顯示，我國現(xiàn)有的一般期刊、核心期刊、權(quán)威期刊共計(jì)9468種；全國學(xué)術(shù)期刊一年只能248萬篇，但全國每年約有l(wèi)00萬高校教師、l00萬在校碩士生和博士生、超過30萬科學(xué)研究人員以及超過500萬的工程技術(shù)人員，特別是國企工程技術(shù)人員、70萬農(nóng)業(yè)技術(shù)人員、360萬衛(wèi)生行業(yè)技術(shù)人員，合計(jì)超過1180萬人，都有需求。

排除部分非每年必發(fā)論文的人員外，每年仍有數(shù)百萬人有發(fā)表需求。這數(shù)百萬人中，相當(dāng)比例的人迫于畢業(yè)、職稱評定期限臨近等因素，選擇求助于市場和非法學(xué)術(shù)期刊。

不健全的學(xué)術(shù)評價(jià)體制，不但為學(xué)術(shù)不端者找到了最佳借口，甚至?xí)鸬健傲訋膨?qū)逐良幣”的作用——真正有水平的論文難以發(fā)表而被埋沒，名利雙收的假學(xué)者逐漸“淘汰”嚴(yán)于律己的真人才。有人擔(dān)心，這種“順我者昌逆我者亡”的惡性循環(huán)，會(huì)讓整個(gè)學(xué)術(shù)界面臨崩潰。

面對“墮落”的學(xué)風(fēng)，相關(guān)部門試圖通過推行反剽竊軟件來遏制歪風(fēng)邪氣。這確實(shí)在一定程度上起到了遏制剽竊之風(fēng)的作用，但值得注意的是，這一措施促使買家開始尋求中介，或直接聯(lián)系“”買論文。加上市場提供的便捷服務(wù)，還保證質(zhì)量和原創(chuàng)性，更是助推了2009年市場的活躍。

同樣助推市場的，還有“寬進(jìn)寬出”的人才培養(yǎng)機(jī)制。與美國等發(fā)達(dá)國家高校動(dòng)輒六年才能讓研究生畢業(yè)不同，中國的碩士、博士一般只需三年左右時(shí)間就能畢業(yè)，而且如果達(dá)到規(guī)定的指標(biāo)并完成畢業(yè)論文，即使你一本書沒讀過，同樣可以畢業(yè)。但嚴(yán)格的要求，又使他們必須想盡一切辦法，這就導(dǎo)致了“關(guān)系論文”、“金券論文”(通過繳納高價(jià)購買權(quán)——編者注)或現(xiàn)象的產(chǎn)生。

法律監(jiān)管的缺失，客觀上也為市場提供了生存環(huán)境。據(jù)了解，國內(nèi)大部分公司獲批的經(jīng)營業(yè)務(wù)為文化培訓(xùn)、網(wǎng)絡(luò)咨詢服務(wù)等，但公司收入源主要是、。法律界相關(guān)人士表示，由于目前缺乏相關(guān)法律支持，行為難以定性，只能以公司涉嫌超范圍經(jīng)營、商業(yè)賄賂和商業(yè)欺詐進(jìn)行立案調(diào)查和處理，并且最后的處罰力度一般比較輕。

由此，大規(guī)模的現(xiàn)象看來絕非偶然，背后隱藏的是學(xué)術(shù)體制弊端及法律規(guī)范的缺失。要懲治這種學(xué)術(shù)腐敗，只有從源頭開始，徹底清除制度性腐敗。

篇（8）

現(xiàn)如今政府招標(biāo)采購被喻為陽光下的采購,有的通過網(wǎng)上向社會(huì)公布,有的邀請幾家大型供應(yīng)商投標(biāo)。公開只是序幕,是走向合理化的開始,在執(zhí)行過程中始終做到公正才是問題的核心,最終達(dá)到對任何一方都公平的結(jié)果。圖書館對供應(yīng)商有控制、有規(guī)范、有原則,這是做好招標(biāo)工作的前提和基礎(chǔ)。

縱觀圖書館采購招標(biāo)的實(shí)踐，我們發(fā)現(xiàn)這一模式不過是現(xiàn)存環(huán)境的選擇，并不是一種必然性的選擇。在各種原因作用下，圖書招標(biāo)帶來了招標(biāo)形式與內(nèi)容的分離，數(shù)量與質(zhì)量的暌離，手段與目的背離，目前應(yīng)防止招標(biāo)弊端的出現(xiàn)：

1、形式與內(nèi)容的分離

片面觀念指導(dǎo)下的圖書招標(biāo)可能導(dǎo)致圖書文獻(xiàn)形式與內(nèi)容的分離。圖書采購招標(biāo)遇到的問題首先表現(xiàn)在圖書這一商品的核心不是圖書的外在物質(zhì)形式，圖書是以精神內(nèi)容為其生命力的商品，它不是有確定的型號和統(tǒng)一的質(zhì)量檢測手段，它是物化了的精神產(chǎn)品。圖書文獻(xiàn)在哲學(xué)家波普爾那里是被稱作“世界3”——是客觀化物質(zhì)化的精神產(chǎn)品，它以物質(zhì)的存在形態(tài)來存儲(chǔ)精神文化信息的“第三世界”，以區(qū)別于物質(zhì)世界和存在于頭腦中的精神世界。圖書文獻(xiàn)的特殊性表現(xiàn)產(chǎn)品的多源性，質(zhì)量的多層性，需求的多樣性，稀缺的差異性和價(jià)格的變動(dòng)性。

在我國，紙質(zhì)圖書出版是由許多家出版社來承擔(dān)的，就其物質(zhì)形態(tài)來說，出版社生產(chǎn)的產(chǎn)品雖有書號、開本、印張、字?jǐn)?shù)等指標(biāo)，但它沒有統(tǒng)一的質(zhì)量檢測指標(biāo)。圖書的質(zhì)量不僅表現(xiàn)在它的外在形式，而是表現(xiàn)在其實(shí)質(zhì)內(nèi)容，如學(xué)術(shù)性、思想性、藝術(shù)性、可讀性等。圖書內(nèi)容所涉及的對象有自然科學(xué)和社會(huì)科學(xué)的分野，在學(xué)科又有“熱門”和“冷門”的差異，這些差異確定了讀者對圖書需求的差異。讀者對圖書的需求也是千變?nèi)f化，不同的讀者群有不同的需求，有出于擴(kuò)充知識的需求，有文化休閑的需求，有教學(xué)的需求，有科研的需求等等。不同的需求產(chǎn)生了不同的讀者群，有的需求面大、有的需求面小，因而圖書的發(fā)行量不同。一般來說學(xué)術(shù)著作發(fā)行量小，銷售商對此類圖書的征集比較困難，采集成本高而且需求量不大，加之利潤空間狹小成為銷售商書目征集的盲點(diǎn)，而這類圖書恰恰又是學(xué)校求購的稀缺商品。忽視需求面小的讀者群、忽視小量讀者的高端需求，是與圖書館建設(shè)的原則是相背離的，“凡讀者有其書”這是著名的圖書館學(xué)家阮崗納贊提出的“五定律”之一，也是圖書館長期以來追求的目標(biāo)之一。圖書館藏書既要考慮讀者需求，又要考慮藏書的價(jià)值。產(chǎn)生這種形式與內(nèi)容的背離還在于出版商、書商與采購信息不對稱和信息的不完全，雖然出版商和書商提供了編目或分類編目數(shù)據(jù)，但這些數(shù)據(jù)是不完全的，或有錯(cuò)信息，真實(shí)的圖書信息對采訪人員或讀者往往是滯后的。圖書招標(biāo)采購很可能會(huì)出現(xiàn)發(fā)行量少的高質(zhì)量的學(xué)術(shù)著作連書名都看不到的現(xiàn)象。這樣下去，統(tǒng)一化的招標(biāo)模式對建構(gòu)良好的藏書結(jié)構(gòu)無疑是不利的。

2、數(shù)量與質(zhì)量的背離

以高折扣中標(biāo)的圖書采購招標(biāo)對圖書館會(huì)有什么影響呢？它會(huì)造成圖書館價(jià)值的嚴(yán)重貶損。什么是圖書館的價(jià)值，怎樣建設(shè)一個(gè)合格的圖書館？簡單地以圖書館的藏書量來評估一個(gè)圖書館，將會(huì)使圖書館成為價(jià)值逐漸貶損的印刷垃圾集中地。這些年來，有的圖書館在一些錯(cuò)誤觀念的指導(dǎo)下，片面追求圖書館的藏書數(shù)量而不顧藏書的質(zhì)量導(dǎo)致圖書館的藏書結(jié)構(gòu)的紊亂和使用的無效益。據(jù)了解有些圖書館為了應(yīng)付評估，實(shí)現(xiàn)藏量指標(biāo)，大量購置低折扣書、特價(jià)書甚至舊書以應(yīng)付評估。圖書館單純以藏量來評價(jià)圖書館更是錯(cuò)誤的，呆滯書、低質(zhì)書充斥的圖書館只會(huì)失去讀者，失去讀者的圖書館是沒有生命力、沒有價(jià)值的圖書館。

17世紀(jì)后期，法國的諾岱(Gabriel Naude)指出，圖書館購書時(shí)必須注意圖書最本質(zhì)的東西，不要過分追求藏書數(shù)量。在今天，諾岱的這一遺訓(xùn)最值得我們注意，圖書館的價(jià)值在于它的藏書質(zhì)量和滿足讀者的需求。圖書館要“花最少的代價(jià)，用最好的圖書為最多的讀者服務(wù)”。在圖書采購招標(biāo)實(shí)踐中有可能會(huì)忽視“用最好的圖書”這一重要參數(shù)，而出現(xiàn)表面上利益最大化而實(shí)際利益受損的情況。在某些招標(biāo)單位那里，價(jià)格是惟一的競爭參數(shù)，一些商家在中標(biāo)實(shí)踐的體驗(yàn)中，發(fā)現(xiàn)了價(jià)格是最有力的法寶，于是商家為了占有市場也就打起了價(jià)格戰(zhàn)。

圖書的利潤空間到底有多大？假設(shè)一個(gè)出版商批發(fā)給銷售商的圖書碼洋折扣為P，那么在出售中成本就要加上運(yùn)輸、損耗、管理及工資等費(fèi)用，還要加上圖書加工的費(fèi)用(如貼書標(biāo)、夾磁條、蓋館藏章，有的還要編目加工)，據(jù)了解整個(gè)營運(yùn)費(fèi)用最保守的計(jì)算已經(jīng)是圖書碼洋的7－9%，加上4%稅款，總和起來已經(jīng)到了12%左右。我們假設(shè)書商中標(biāo)的折扣是Z，那么書商不虧損的約束條件是: Z≥P＋12%，或者P≤Z－12%。現(xiàn)在我們假定書商以圖書定價(jià)的75%中標(biāo)，那么只有當(dāng)書商獲得的批發(fā)價(jià)是碼洋的63%時(shí)，書商才能不至于虧本，只有當(dāng)P＜63%時(shí)書商才有贏利的可能;而在出版社，以60%的碼洋批發(fā)到圖書是不太多的，特別是一些科技圖書、學(xué)術(shù)著作及知名出版社出版的書。那么書商如何維持生計(jì)？這種瘋狂的價(jià)格戰(zhàn)的結(jié)果是什么呢？最大的可能性是書商將那些特價(jià)書、二渠道的書用來充抵優(yōu)質(zhì)新書，以求得自己的平均利潤。

顯然高折扣一方面會(huì)導(dǎo)致圖書館的藏書質(zhì)量惡化;另一方面在出版商、書商和圖書館這個(gè)鏈接的環(huán)中，圖書的高折扣也會(huì)進(jìn)一步導(dǎo)致圖書價(jià)格高漲的惡性循環(huán)。在高折扣要求下的書商會(huì)要求出版商提供更多的折扣，而折扣從何而來，只有在提高圖書價(jià)格的前提下才能可靠地實(shí)現(xiàn)。普遍地以高折扣中標(biāo)帶來的后果必然是以犧牲讀者利益為代價(jià)和圖書價(jià)格的持續(xù)攀升。

圖書本身的質(zhì)量不但令人堪憂，招標(biāo)后書商對圖書加工的質(zhì)量也令人堪憂。雖然書商自稱，圖書的編目數(shù)據(jù)大都來自權(quán)威部門，而問題實(shí)質(zhì)在于，當(dāng)一本真正的新書開始面世的時(shí)候只能進(jìn)行原始編目，而書商提供的編目數(shù)據(jù)就只可能是它自己編寫的，如果其編目人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和技術(shù)力量單薄，其編目數(shù)據(jù)就是令人擔(dān)憂的。

3、手段與目的的背離

執(zhí)行圖書采購招標(biāo)的目的是為了防止商業(yè)賄賂和使國有資產(chǎn)利益最大化，然而在實(shí)踐中這一目的未必能夠?qū)崿F(xiàn)。在招標(biāo)過程中，我們必須清楚資產(chǎn)管理者或招標(biāo)部門仍然不是國有財(cái)產(chǎn)的直接所有者，而是代表者，利益外部化的可能性仍然存在。這時(shí)的“商業(yè)賄賂”受賄方不是采購方而可能是資產(chǎn)管理方或招標(biāo)方了，因而需要嚴(yán)格的程式和監(jiān)督。只要買方不是直接所有者，不管是資產(chǎn)使用者還是管理者，利益外部化都可能發(fā)生，這種情況常常發(fā)生在公共事業(yè)領(lǐng)域或者公有制企業(yè)和事業(yè)單位中。我們權(quán)且不說招標(biāo)過程可能存在賄賂，就是在招標(biāo)完成之后也可能存在賄賂，這需要更加完善的檢查制度來防止可能的賄賂和不正當(dāng)競爭。假設(shè)當(dāng)采訪人員按正常的高質(zhì)量圖書結(jié)構(gòu)來采購圖書時(shí)，以高折扣中標(biāo)的書商就會(huì)感到運(yùn)行困難;他們可能會(huì)施之某種好處來勸說采訪人員，放棄采購無利潤或少利潤的高質(zhì)量書，這樣最終損害了圖書館和讀者利益。在招標(biāo)過程中，有的操作執(zhí)行部門重視與尊重圖書館的意見，而有的卻不重視圖書館的意見，更有甚者視采訪人員意見為對立，懷疑采訪人員的意見背后有著某種外部交易。招標(biāo)者可能并不清楚圖書招標(biāo)與其它物質(zhì)產(chǎn)品招標(biāo)的差異性，采購人員甚至不清楚圖書品種的不確定性，來源渠道的多樣性，圖書質(zhì)量的多層次性，圖書批發(fā)價(jià)格的差異性，滿足需求的多樣性以及圖書售后的服務(wù)都是圖書采購的重要參數(shù)。

圖書招標(biāo)不僅是防止商業(yè)賄賂的手段，也是使圖書館利益最大化的手段。《政府采購法》是圖書招標(biāo)總的原則,也是每個(gè)圖書館和書商都必須遵循的普遍性原則,為了規(guī)范國有資產(chǎn)管理，許多學(xué)校采取了圖書采購公開招標(biāo)的形式，這出發(fā)點(diǎn)無疑是好的，對于降低采購成本，保障國家利益少受損失或許有益但在實(shí)施過程中，某些弊端的存在卻是不容忽視，并有待改進(jìn)。

參考文獻(xiàn)：

1、 于湖濱.圖書綱目采購計(jì)劃綜評〔J〕.世界圖書, 1987, (6).

2、 郭冬梅，李瑞秋.圖書招標(biāo)應(yīng)遵循的原則 科技情報(bào)開發(fā)與經(jīng)濟(jì)

篇（9）

一、介紹行賄罪

（一）介紹賄賂罪的構(gòu)成

第一，犯罪客體。介紹賄賂罪的客體，學(xué)界有不同的認(rèn)識，有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是國家機(jī)關(guān)的活動(dòng)、國家機(jī)關(guān)、國有企事業(yè)單位以及人民團(tuán)體的管理活動(dòng)，有的則認(rèn)為是國家工作人員業(yè)務(wù)行為的廉潔性。雖然介紹賄賂活動(dòng)可能會(huì)對國家利益造成一定的影響，但這種情況也僅僅是一種可能性，并非絕對如此。因此，筆者認(rèn)為犯罪客體應(yīng)當(dāng)是國家機(jī)關(guān)、國有企事業(yè)單位以及人民團(tuán)體的管理活動(dòng)，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)包括公職活動(dòng)廉潔性。

第二，客觀要件。介紹賄賂罪主要是指犯罪人為行賄與受賄雙者牽線搭橋，為他們創(chuàng)造條件，實(shí)際上只是起到了媒介作用。然行賄人和受賄人之間所追求的最終目的是否能夠?qū)崿F(xiàn)，并不是該罪成立的必要條件。筆者認(rèn)為，所謂介紹，實(shí)際上就是為二者創(chuàng)造條件，行為人主觀雖然可能有幫助一方的意圖，但是介紹賄賂行為是否能夠成功，關(guān)鍵在于行為必須在二者之間進(jìn)行周旋，并盡可能地促成這筆交易。如果這些行為不能納入到介紹賄賂罪的受處罰范圍之內(nèi)，則與設(shè)立介紹賄賂罪的本意不相符。

第三，介紹賄賂主體。介紹賄賂罪的主體通常身份較為特殊，即絕大部分與是受賄者之間存在著非常密切的關(guān)系，甚至可能是配偶或者子女。若介紹賄賂人是國家相關(guān)工作人員、辯護(hù)人或者人，則依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。筆者認(rèn)為，由于介紹賄賂犯罪的主體具有特殊性，刑法中將單位作為賄賂犯罪主體或犯罪對象的，均有特別規(guī)定，比如第《刑法》第387條規(guī)定的單位受賄罪，以及《刑法》第391條規(guī)定的對單位行賄罪、393條規(guī)定的單位行賄罪，法律之所以對其加以區(qū)別，實(shí)際上就是對其他賄賂犯罪不可任意擴(kuò)大的有利說明，即單位不能成為介紹賄賂罪的主體。

第三，主觀構(gòu)成要件。實(shí)踐中我們可以看到，行為人除了要謀取一定的非法利益，而且還可能因?yàn)榉墙?jīng)濟(jì)利用上的目的，比如同學(xué)、親戚之間，礙于情面而為其進(jìn)行中間聯(lián)絡(luò)，或出于同情而幫其辦點(diǎn)事，亦或是想為自己布設(shè)一個(gè)關(guān)系網(wǎng)，然后有機(jī)會(huì)結(jié)交權(quán)貴等等。但無論以上何種原因，都不會(huì)對其行為性質(zhì)產(chǎn)生影響，本罪依然成立。

（二）罪與非罪的認(rèn)定

罪與非罪認(rèn)定過程中，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

第一，賄賂的對象專指國家工作人員，其中包括國家機(jī)關(guān)工作人員，國有企事業(yè)單位以及人民團(tuán)體中的工作人員，同時(shí)還包括國有單位委派至其他單位的從事公務(wù)的相關(guān)人員。若受賄人不在以上行列，則不構(gòu)成受賄罪，通常以公司、企業(yè)人員受賄罪論之。

第二，要界定清楚此罪與彼罪。根據(jù)刑法之規(guī)定，只有行賄情節(jié)較為嚴(yán)重時(shí)才構(gòu)成該罪。若行為人僅為口頭引見，并未做出具體的撮合行為，因某種原因而導(dǎo)致該賄賂行為沒有實(shí)施，也不能定罪。從本質(zhì)上來說，介紹賄賂實(shí)際上也是一種居間、中介活動(dòng)，但與普通的商業(yè)居間行為存在著本質(zhì)上的差別。比如無資格居間以及超越規(guī)定的居間等行為，情節(jié)較為嚴(yán)重時(shí)，可能會(huì)構(gòu)成別的罪名，但和介紹賄賂罪存在著根本性的區(qū)別，因此應(yīng)當(dāng)特別注意。

二、行賄罪共犯

所謂行賄罪，主要是指是行為人為謀取一定的不正當(dāng)利益，給國家工作人員一定數(shù)額財(cái)物的行為，其中包括經(jīng)濟(jì)往來中的給予行為，而且嚴(yán)重違反了國家相關(guān)規(guī)定，財(cái)物數(shù)額達(dá)到一定上限，或者通過任何名義給國家工作人員回扣、手續(xù)費(fèi)等行為。實(shí)踐中可以看到，行賄罪的主體不一定只有一個(gè)人，因此兩人以及以上人員為了共同的目標(biāo)而對受賄人進(jìn)行行賄的行為，稱為是行賄罪共犯。

犯罪的構(gòu)成：行賄罪侵犯的主要客體是國家機(jī)關(guān)正常的管理以及公職人員職務(wù)行為的不可收買性，其中犯罪對象實(shí)際上就是國家公務(wù)人員，即特殊身份的個(gè)體。

行賄罪的客觀方面：行為人為自己謀取一些不正當(dāng)?shù)睦妫灰猿^一定數(shù)量的錢財(cái)對國家工作人員進(jìn)行收買，并以后者的職務(wù)之便為其牟利；嚴(yán)重違反國家及相關(guān)規(guī)定，通過各種名義給國家工作人員回扣或手續(xù)費(fèi)，即變相地送錢；數(shù)額相對較大，根據(jù)2012年12月31日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，解釋說：“為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員行賄，數(shù)額在一萬元人民幣以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定追究刑事責(zé)任”。

行賄罪客觀方面是行為人給國家工作人員一定數(shù)額財(cái)物的不法行為，這與受賄的表現(xiàn)形式相一致，而行賄通常又可分成兩種基本情形：第一種是行為人主動(dòng)給對方財(cái)物。該種情況下，不管行為人所要謀取的利益實(shí)現(xiàn)與否，行賄罪均已成立。第二種是行為人因?qū)Ψ剑磭夜ぷ魅藛T主動(dòng)向其索要財(cái)務(wù)而被動(dòng)地給予。該這種條件下，若行為人因受到勒索而不得不交付財(cái)物，則行為人只有在實(shí)際獲得不正當(dāng)利益的條件下，方可以行賄罪論處。相反，如果行為人根本沒有獲得所謂的不正當(dāng)利益，則行賄罪名不成立。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第389條中的第2款規(guī)定：“在經(jīng)濟(jì)往來過程中，違反國家規(guī)定，給國家工作人員一定量的財(cái)物，數(shù)額較大或違反國家規(guī)定，給國家工作人員以各種名義的回扣和手續(xù)費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)以行賄論。”實(shí)踐中，通常將上述規(guī)定的特殊行賄行為，認(rèn)定為是經(jīng)濟(jì)行賄罪行為。行賄罪的主體通常是普通的主體，即達(dá)到法律規(guī)定的刑事責(zé)任年齡，同時(shí)還要具備相應(yīng)刑事責(zé)任能力的自然人。該罪的主觀方面一定是故意，行賄人所作出的行賄行為具有很強(qiáng)的目的性，而且行為人也清楚自己的行為性質(zhì)，但為實(shí)現(xiàn)某種目的仍然故意行之。行賄罪共犯，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到自己的行為是在幫助行賄者或者受賄者，因此其行為目的在于為某一方提供服務(wù)，行賄共犯主觀上具有共同謀取與己方密切相關(guān)的不正當(dāng)利益目的，對不正當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)是有強(qiáng)烈希望的直接故意。

三、案例分析

（一）案例

王某是個(gè)體建筑企業(yè)的老板，沒有建筑資質(zhì)。孫某和張某是正式的國家工作人員。其中，孫某曾是張某的下屬人員。王某和孫某在一次朋友聚會(huì)上認(rèn)識，并在接下來的交談中得知，某政府部門現(xiàn)在有一些外資貸款扶貧項(xiàng)目，正在準(zhǔn)備招投標(biāo)，因此二者經(jīng)過商定，由王某自己去找有資質(zhì)的建筑公司，然后掛靠上參與到這次競標(biāo)之中；孫某因與這一個(gè)政府部門負(fù)責(zé)人張某相熟，因此王某便請孫某待其找張某幫忙，希望能在這次招標(biāo)中中標(biāo)。孫某為此親自帶王某去張某住處，稱其和王某“真心”想承接該工程項(xiàng)目，并希望張某能給予一定的幫助，承諾事成以后，一定重謝。張某在清楚地知道王某沒有建筑資質(zhì)的情況下，依然同意幫助王某中標(biāo)該工程施工項(xiàng)目。當(dāng)王某順利中標(biāo)后，王某便給孫某5萬元以示感謝，同時(shí)還拿出來20萬元請孫某轉(zhuǎn)交與張某，同樣感謝其在這次招投標(biāo)中為其“出力”。孫某收到王某請求轉(zhuǎn)交的20萬元以后，僅將其中的10萬元轉(zhuǎn)交于張某，其余10萬元?dú)w自己所有。

（二）案例分析

在以上案件中，孫某的行為定性問題非常的重要，孫某將王某介紹給工程招標(biāo)負(fù)責(zé)人張某，在二者之間起到了橋梁和引見勾通作用，最終使王某為謀取不正當(dāng)利益而向張某行賄的企圖得逞。由此可見，孫某的行為可以定性為是介紹賄賂，以介紹賄賂罪論之為宜。但需要注意的是，本案中的關(guān)鍵在于，孫某在為王某介紹張某后，王某為了表示自己的所謂感謝之情，送給孫某5萬元的好處費(fèi)，并讓孫某代為轉(zhuǎn)達(dá)好處費(fèi)時(shí)，孫某將王某請求轉(zhuǎn)交的10萬元私吞，此時(shí)孫所謀取個(gè)人利益怎樣定性，是否可以定性為“為謀取自己的不正當(dāng)利益”而幫王某向張行賄，這便成了該案的焦點(diǎn)。

筆者認(rèn)為，孫某在和王某商定疏通人際關(guān)系時(shí)，孫某與王某實(shí)際上就形成了一個(gè)利益共同體。雖然表面上看當(dāng)初孫某并未有謀取不正當(dāng)利益的表現(xiàn)，但孫某在為王某介紹張某時(shí)，實(shí)際上就是為能夠從中獲得一定的好處；王某因不具備相應(yīng)的建筑施工資質(zhì)，因此事前請求張某幫其中標(biāo)，其目的就是為了獲得不正當(dāng)?shù)睦妗⑼跄吃诒景钢兴\取的利益應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是不正當(dāng)利益，孫某的中間行為在本案中也是直接、最關(guān)鍵的，因此也就構(gòu)成了行賄罪共犯的直接正犯，王某的行為應(yīng)當(dāng)以行賄犯罪論之。對于孫某的行為而言，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件使用法律若干問題的意見》第九條第二款之規(guī)定，“在招投標(biāo)、政府采購等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于‘謀取不正當(dāng)利益’。”因此孫某與王某事前通謀，其行為可認(rèn)定為與王某的共同行為，應(yīng)當(dāng)以行賄罪共犯論處。

篇（10）

一、反不正當(dāng)競爭法的法律責(zé)任體系設(shè)計(jì)

市場經(jīng)濟(jì)具有自發(fā)性，在不正當(dāng)競爭行為中，經(jīng)營者通過非法競爭的手段爭取市場控制權(quán)，謀取個(gè)人利益最大化。這種不正當(dāng)競爭行為不僅損害了競爭對手和消費(fèi)者的合法利益，還導(dǎo)致市場秩序混亂，因此通過法律引導(dǎo)有序的市場競爭機(jī)制勢在必行。

我國的《反不正當(dāng)競爭法》于1993年施行，而同屬于競爭法律制度的《反壟斷法》于2008年施行，因此，《反不正當(dāng)競爭法》“雖名為‘反不正當(dāng)競爭法’，但其中包含了大量的反壟斷規(guī)定。”2008年《反壟斷法》頒布施行后，反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法走上分立道路。我國對不正當(dāng)競爭行為的法律規(guī)制以《反不正當(dāng)競爭法》為主體，輔之以散見在《價(jià)格法》、《商標(biāo)法》、《廣告法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法律中對不正當(dāng)競爭行為法律責(zé)任的規(guī)定。

我國《反不正當(dāng)競爭法》從行政、民事、行政三個(gè)方面對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行了法律規(guī)制，將限制競爭行為和不正當(dāng)競爭行為合并規(guī)制。在法律責(zé)任的設(shè)計(jì)上，“突出行政制裁，采取了行政控制為主、司法控制為輔的模式” 。

從法條上看，《反不正當(dāng)競爭法》在第四章集中規(guī)定了法律責(zé)任，共十三條，以各種不正當(dāng)競爭行為為劃分標(biāo)準(zhǔn)，囊括了行政責(zé)任、民事責(zé)任、刑事責(zé)任。顯而易見，行政責(zé)任占據(jù)了很大的比例，某種程度上也體現(xiàn)出經(jīng)濟(jì)法作為公法的一個(gè)主要部分設(shè)計(jì)的立法初衷。而在大陸法系國家，反不正當(dāng)競爭法一般被歸屬到私法的范疇中去 并以民事責(zé)任作為主要救濟(jì)手段。以下從實(shí)體和程序兩個(gè)方面評析我國《反不正當(dāng)競爭法》中的行政責(zé)任規(guī)定。

（一）規(guī)制行為

《反不正當(dāng)競爭法》第二章共列舉了九種不正當(dāng)競爭行為，分別是：市場混同行為、商業(yè)賄賂行為、侵犯商業(yè)秘密行為、商業(yè)詆毀行為、虛假商業(yè)宣傳行為、傾銷行為、搭售和附加不合理?xiàng)l件交易行為、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為、串標(biāo)行為。其中屬于不正當(dāng)競爭行為的有市場混同行為、虛假商業(yè)宣傳行為、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為、商業(yè)賄賂行為、侵犯商業(yè)秘密行為和商業(yè)詆毀行為。

（二）執(zhí)法機(jī)構(gòu)

《反不正當(dāng)競爭法》第三條第二款規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。”根據(jù)該條的規(guī)定，我國的反不正當(dāng)競爭行為機(jī)構(gòu)為縣級以上人民政府工商行政管理部門，沒有設(shè)置專門的反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)。

（三）處罰程序和標(biāo)準(zhǔn)

對不正當(dāng)競爭行為的處罰有兩種形式：罰款和沒收違法所得，由監(jiān)督檢查部門“根據(jù)情節(jié)”執(zhí)行，罰款額度包括“一萬以上二十萬元以下”的直接罰款和“違法所得一倍以上三倍以下”的間接罰款。

（四）救濟(jì)程序

《反不正當(dāng)競爭法》第二十九條規(guī)定：“當(dāng)事人對監(jiān)督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起十五日內(nèi)向上一級主管機(jī)關(guān)申請復(fù)議；對復(fù)議決定不服的，可以自收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。”由此可見，救濟(jì)程序的發(fā)起仍是在同一體系內(nèi)的監(jiān)督檢查部門，是以行政復(fù)議的形式開展的。訴訟是第二救濟(jì)手段，當(dāng)以訴訟手段尋求救濟(jì)時(shí)，訴訟的雙方是權(quán)利人和行政機(jī)關(guān)，能否高效地保護(hù)權(quán)利人的利益值得思考。

二、反不正當(dāng)競爭法律責(zé)任制度中的行政責(zé)任

《反不正當(dāng)競爭法》第二十一到第三十條規(guī)定了不正當(dāng)競爭行為的行政責(zé)任。這些行政責(zé)任表現(xiàn)為行政權(quán)力介入私權(quán)糾紛中，行政權(quán)力干預(yù)不正常的市場競爭。在雙方經(jīng)營者和行政機(jī)關(guān)構(gòu)成的三方不正當(dāng)競爭糾紛格局中，行政機(jī)關(guān)本身是糾紛發(fā)生以后介入的，它的立場和作用面臨矛盾：究竟是作為平行介入的執(zhí)法機(jī)關(guān)還是作為位于更高位階的裁判機(jī)關(guān)？

如果采用前者，意味著行政機(jī)關(guān)行使行政調(diào)查權(quán)和處罰權(quán)，參與收集不正當(dāng)競爭證據(jù)，這樣顯然會(huì)造成被訴侵權(quán)人處于被動(dòng)地位，造成雙方當(dāng)事人地位和力量的不平等，有違民事訴訟當(dāng)事人平等的基本原則。此外，如果“當(dāng)事人對處理決定不服，提起行政訴訟，被告是行政機(jī)關(guān)而不是對方當(dāng)事人。由此看來這種行政程序并不適應(yīng)私權(quán)糾紛的處理”。

如果采用后者，行政機(jī)關(guān)則與司法機(jī)關(guān)發(fā)生管轄沖突，《反不正當(dāng)競爭法》也并沒有特別地賦予行政機(jī)關(guān)準(zhǔn)司法權(quán)。

筆者嘗試從兩大法系的反不正當(dāng)競爭法中行政機(jī)關(guān)的設(shè)置來思考這一問題。

（一）美國的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)設(shè)置

美國采取的是綜合競爭立法模式。知識產(chǎn)權(quán)法、商法都體現(xiàn)了對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制。

美國的競爭法執(zhí)法機(jī)構(gòu)是聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)。它并沒有直接對不正當(dāng)競爭行為予以處罰的權(quán)力。其行使職權(quán)需要審慎地借助司法手段，根據(jù)《聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法》的規(guī)定：無論何時(shí)，委員會(huì)確信：（1）個(gè)人、合伙人、公司從事于或?qū)氖掠趥鞑セ驅(qū)е聜鞑ヌ摷購V告；（2）委員會(huì)對此提出訴狀，在訴狀被復(fù)審法院駁回或撤銷之前，或委員會(huì)的停止令最終有效之前，委員會(huì)確信，禁止該行為具有重要的公眾利益。委員會(huì)將指定律師在美國區(qū)法院或準(zhǔn)州法院提起訴訟，以要求停止傳播或引導(dǎo)傳播虛假廣告。依據(jù)充足的證明，可在沒有擔(dān)保情形下暫時(shí)禁止令或限制令。該訴訟可在上述當(dāng)事人居住或營業(yè)的區(qū)提起。

“禁止令”這一帶有行政色彩的指令仍是以民事訴訟的形式提出。從中一方面體現(xiàn)出美國開放、自由的市場體制，行政部門只處于市場監(jiān)督者的角色，監(jiān)督職能與執(zhí)法處罰職能分離，重視司法的絕對權(quán)威。同時(shí)我們也看到，在對不正當(dāng)行為的規(guī)制中，美國堅(jiān)持以私法救濟(jì)為主，公法救濟(jì)為輔，建立健全了完整的私法救濟(jì)體系（如作為法律淵源的《藍(lán)哈姆法》，針對商業(yè)秘密的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》、《侵權(quán)行為法重述》等）。

美國的反不正當(dāng)競爭采取的是“司法控制”模式，司法機(jī)關(guān)是責(zé)任追究的主導(dǎo)，行政機(jī)關(guān)的參與受到了限制。聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)的行政權(quán)力得到嚴(yán)格限制，嚴(yán)格限制為“訴訟必須是為了公共利益”。公共利益要求意味著聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)對本質(zhì)上屬于私人爭議的問題沒有裁決權(quán)，這樣聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)管理不公平貿(mào)易行為的權(quán)力只延伸到對競爭過程或消費(fèi)大眾構(gòu)成實(shí)際威脅的不公平貿(mào)易行為。

（二）德國的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)設(shè)置

德國的競爭法采用分立形式，包括《反不正當(dāng)競爭法》和《反限制競爭法》。反不正當(dāng)競爭法律責(zé)任只規(guī)定了民事責(zé)任和刑事責(zé)任，沒有行政責(zé)任。德國法學(xué)界有人對此提出批評，認(rèn)為現(xiàn)行法對不正當(dāng)競爭制裁的力度不夠大、效率不夠高，應(yīng)當(dāng)效仿反壟斷法設(shè)置卡特爾局的做法，設(shè)立相應(yīng)的反不正當(dāng)執(zhí)法機(jī)關(guān)。

卡特爾局是德國聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)與勞動(dòng)部的下屬機(jī)構(gòu)，組成人員半數(shù)以上是高級公務(wù)員，主要是律師和經(jīng)濟(jì)學(xué)家。局內(nèi)按行業(yè)劃分十一個(gè)決議處，在裁定案件時(shí)，決議處三人合議庭按“少數(shù)服從多數(shù)”原則作出決議。局內(nèi)還設(shè)公共采購法庭（負(fù)責(zé)對政府公共采購?fù)稑?biāo)人的保護(hù)）、總體政策部（就特定法律事宜提出建議、參與法律改革）、訴訟部（參與民事訴訟）。

卡特爾局是一個(gè)專業(yè)的經(jīng)濟(jì)法律部分，從組成人員知識結(jié)構(gòu)、人員數(shù)量、行政方式來看，這都是一個(gè)追求小而精的行政部門。這個(gè)機(jī)構(gòu)隸屬德國聯(lián)邦政府，權(quán)力雖大但其行使遵循嚴(yán)格的司法程序，能實(shí)現(xiàn)對政府、企業(yè)強(qiáng)有效的監(jiān)督。

三、對反不正當(dāng)競爭行政法律責(zé)任制度的思考

通過將我國反不正當(dāng)競爭法與美國、德國、日本法律對比，可以發(fā)現(xiàn)，各國對于反不正當(dāng)競爭的責(zé)任設(shè)置普遍重視民事責(zé)任規(guī)定，限制行政權(quán)力介入，絕大多數(shù)國家僅規(guī)定了私法救濟(jì)途徑，這與我國依賴行政手段規(guī)制不正當(dāng)競爭行為的現(xiàn)狀恰恰相反。

我國《反不正當(dāng)競爭法》中民事責(zé)任規(guī)定和行政責(zé)任規(guī)定從條文數(shù)量上看不均等，嚴(yán)重失衡；從條文內(nèi)容上看，法定情節(jié)有待細(xì)化，懲戒手段單一，財(cái)產(chǎn)處罰的力度亟需加強(qiáng)。自1993年頒布至今，《反不正當(dāng)競爭法》亟需修訂，借鑒外國同類法，加強(qiáng)對不正當(dāng)競爭行為的打擊力度。

篇（11）

我國培訓(xùn)體系無法適應(yīng)發(fā)展過于迅速的市場環(huán)境，一些根深蒂固的思考習(xí)慣和態(tài)度，讓中國企業(yè)家想要施行現(xiàn)代管理技術(shù)的努力舉步維艱。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者阿馬蒂亞·森“以自由看發(fā)展”的精髓思想內(nèi)涵，人本發(fā)展經(jīng)濟(jì)學(xué)從生存自由、社會(huì)自由和精神自由討論，使人的主體管理和行為自律成為社會(huì)經(jīng)濟(jì)和諧發(fā)展的基礎(chǔ)。西方管理培訓(xùn)都是一個(gè)逐漸成長的過程。顯然，我們在商業(yè)主體和行為自律之間缺乏這樣的人才支撐。而且，這些人才往往辭職自己開公司而不是建立行為自律。

影響培訓(xùn)體系發(fā)展的人的行為包括三個(gè)方面的問題。

1.人的道德問題。構(gòu)建我們培訓(xùn)體系的文化支撐、職業(yè)支撐，往往是社會(huì)學(xué)者和教育人士的一廂情愿，人在作為民間商業(yè)交往中，中國人在商業(yè)上采取的方法跟西方公司大相徑庭。比如，在商業(yè)上有一種根深蒂固的瑣碎的商業(yè)賄賂的習(xí)慣，尤其是在國有企業(yè)當(dāng)中。采購經(jīng)理更愿意從某個(gè)廠商進(jìn)貨只是因?yàn)檫@個(gè)廠商會(huì)為他提供回扣，一個(gè)銷售人員為贏得忠誠的消費(fèi)者也會(huì)搞私底下的小動(dòng)作，諸如此類。

2.培訓(xùn)意味著人的責(zé)任體系、風(fēng)險(xiǎn)意識，它融入到每個(gè)人日常的工作中去。出于長期的歷史原因，商業(yè)人士已經(jīng)習(xí)慣于把自己的“利益”凌駕于公司或者國家利益之上，把自己的行為和職責(zé)界定為“只是服從”，而不是在集體利益上建立自己的創(chuàng)造價(jià)值。因此，個(gè)人利益體系下，所有的東西都隱藏的很深，被層層疊疊的“服從”所掩蓋，無法形成法律意義的商業(yè)關(guān)系，跟人們的商業(yè)關(guān)系摻雜在私人關(guān)系之中，甚至個(gè)人跟公司合作是因?yàn)樗饺岁P(guān)系。這讓人很難分清究竟是公司對公司還是私人對私人的交易。

3.我們的商業(yè)模式追求的還是增長率，利潤率，資產(chǎn)回報(bào)率這些東西，而不是人本的歸屬、公共權(quán)益、信譽(yù)，回顧人的發(fā)展，我們經(jīng)歷了商業(yè)化的擴(kuò)張期，如果繼續(xù)不斷地極端地發(fā)展，將會(huì)引發(fā)出不可想象的后果。在西方社會(huì)，很多國家已把經(jīng)濟(jì)發(fā)展引導(dǎo)到以人為中心的發(fā)展。1995年世界首腦會(huì)議通過的《宣言》和《行動(dòng)綱領(lǐng)》別強(qiáng)調(diào)了人權(quán)、環(huán)境、文化、宗教自由和精神文明，特別是人權(quán)已有更新的意義了，在社會(huì)文化的結(jié)構(gòu)里，通過教育，人被賦于生存的文化屬性，人的行為通過市場機(jī)制進(jìn)一步介入社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、產(chǎn)業(yè)、行業(yè)的結(jié)構(gòu)，形成自律發(fā)展體系，在此基礎(chǔ)上，商業(yè)行為被賦予公共權(quán)力屬性。就在這個(gè)民生結(jié)構(gòu)之中，大眾構(gòu)建了自律體系。

人才機(jī)制是一個(gè)企業(yè)關(guān)于吸納、造就（培養(yǎng)、激勵(lì)）和留住人才的一系列規(guī)章制度、企業(yè)文化、員工觀念和行為方式乃至管理人員管理風(fēng)格等等因素的總稱。因此，它實(shí)際上包含了人力資源規(guī)劃、培訓(xùn)與選拔、薪酬管理、績效管理、勞動(dòng)關(guān)系管理等幾乎人力資源管理的全部內(nèi)容。

商業(yè)體系下，我們對人的發(fā)展需要建立怎樣的機(jī)制呢？

1.發(fā)展機(jī)制。專業(yè)人才招聘網(wǎng)站中華英才網(wǎng)公布了第五屆“中國大學(xué)生最佳雇主調(diào)查”結(jié)果，在“選擇最佳雇主第一名的原因”選項(xiàng)中，選擇“培訓(xùn)和發(fā)展機(jī)會(huì)多”的人數(shù)百分比達(dá)61.6%。從該項(xiàng)數(shù)據(jù)中我們不難看出，在越發(fā)理性的人才市場，自身價(jià)值的提升是人才普遍關(guān)心的問題。

2.關(guān)懷機(jī)制。在市場經(jīng)濟(jì)體制下，個(gè)人的價(jià)值觀，以及社會(huì)對個(gè)人價(jià)值的判斷，個(gè)體的生活質(zhì)量高低已成為社會(huì)衡量其個(gè)人價(jià)值最核心層。會(huì)玩的人才會(huì)工作成為一種基本價(jià)值觀。

3.平等機(jī)制。個(gè)人發(fā)展和企業(yè)發(fā)展不涉及固定的制度，這里的平等要求改變單純的根據(jù)貢獻(xiàn)決定晉升的企業(yè)員工晉升機(jī)制，不能因某人在某個(gè)崗位上干得很出色，就推斷此人一定能夠勝任更高一級的職務(wù)。將一名職工晉升到一個(gè)無法很好發(fā)揮才能的崗位，不僅不是對本人的獎(jiǎng)勵(lì)，反而使其無法很好發(fā)揮才能，也給企業(yè)帶來損失。建立培訓(xùn)體系中人的價(jià)值和精神，就是對人的價(jià)值的充分肯定，另外一個(gè)含義就是行為自律。費(fèi)斯克說得好，在一定意義上，是“體制生產(chǎn)著商品，而每一件商品都對該體制的意識形態(tài)進(jìn)行著再生產(chǎn)：商品就是意識形態(tài)的物質(zhì)形式”。由此可知，透過背后的極深沉的本體論依據(jù)。那么，就人而言，他對深度的文化體驗(yàn)和人文深度的表示，也就越來越具有文化價(jià)值導(dǎo)向作用，將人的行為放置于更廣泛領(lǐng)域，借以反映和表達(dá)對生存、對社會(huì)、對歷史諸因素理性而批判的反思，大大提升了商業(yè)體系對人的發(fā)展預(yù)期要求。主體自律行為在商業(yè)體系中具有職業(yè)主體性、行業(yè)普適性和現(xiàn)實(shí)強(qiáng)制性。

市場條件下，首先是“人”成為自律主體。在市場主體發(fā)育方面，現(xiàn)在已經(jīng)不僅僅是商業(yè)的競爭能力問題了，而是市場主體的組織行為，就是人的行為體系——商業(yè)組織的重新建構(gòu)。缺少市場行為的組織性自律，無行規(guī)行矩也就意味著人的行為失范，無序競爭，蜂擁而上，難免導(dǎo)致商業(yè)的混亂無序。