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篇（1）

一、中國(guó)電信產(chǎn)業(yè)的失信問(wèn)題及原因分析

（一）當(dāng)前中國(guó)電信產(chǎn)業(yè)失信行為的表現(xiàn)

1.企業(yè)信用缺失。（1）企業(yè)之間競(jìng)爭(zhēng)不規(guī)范。惡性“價(jià)格戰(zhàn)”愈演愈烈：擅自改變資費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)具有同等交易條件的用戶或其他經(jīng)營(yíng)者實(shí)行價(jià)格歧視；散布漲價(jià)或者降價(jià)信息，擾亂市場(chǎng)秩序；訂立價(jià)格聯(lián)盟，損害其他經(jīng)營(yíng)者或電信用戶的合法權(quán)益。（2）企業(yè)之間信用無(wú)保障?；ヂ?lián)互通中，個(gè)別主導(dǎo)電信經(jīng)營(yíng)者出于“保住用戶陣地、維護(hù)自身利益”的狹隘意識(shí)，在與新興電信企業(yè)網(wǎng)間互聯(lián)時(shí)不是按照誠(chéng)實(shí)信用原則全面履行互聯(lián)協(xié)議的約定，而是以各種借口拖延網(wǎng)間業(yè)務(wù)開放，人為設(shè)障，降低互通率和互通質(zhì)量，損害了互聯(lián)他方及電信用戶的利益[1]。（3）企業(yè)自覺(jué)履約率低。近年來(lái)，電信運(yùn)營(yíng)企業(yè)在當(dāng)?shù)赝ㄐ殴芾砭只蛐袠I(yè)協(xié)會(huì)的倡導(dǎo)下，行業(yè)自律公約或自律協(xié)約簽了不少，但實(shí)際執(zhí)行的效果卻不盡如人意[1]。個(gè)別企業(yè)言行不一，背棄協(xié)約條款規(guī)定，有的甚至擅自撕毀協(xié)議，在經(jīng)營(yíng)中仍我行我素，繼續(xù)違規(guī)，導(dǎo)致市場(chǎng)秩序混亂。

2.個(gè)人信用缺失。電信企業(yè)的欺詐行為使用戶、投資人蒙受了重大的損失。同樣，電信公司也由于各種用戶欺詐行為，如盜打電話、拖欠拒交話費(fèi)、偽造身份注冊(cè)及網(wǎng)上商業(yè)詐騙等，蒙受巨額損失。（1）用戶的電信欠費(fèi)和惡意欠費(fèi)行為普遍存在，致使一些惡意欠費(fèi)者在不同運(yùn)營(yíng)公司消費(fèi)而得不到追究。特別是取消入網(wǎng)費(fèi)以后，惡意欠費(fèi)的欺詐行為更加難以防范，已經(jīng)使電信運(yùn)營(yíng)企業(yè)呆賬比例增加、企業(yè)利潤(rùn)不實(shí)、資產(chǎn)流失嚴(yán)重。（2）欺詐手段越來(lái)越多樣化。少數(shù)電信用戶或盜用他人電子密碼通過(guò)電信網(wǎng)絡(luò)侵害合法用戶的利益，或偽造身份證注冊(cè)和上網(wǎng)或盜打公用電話，或偽造電信卡使用業(yè)務(wù)，手段多樣化。

3.政府信用缺失。政府信用是社會(huì)信用的關(guān)鍵，起示范作用。電信改革已經(jīng)走過(guò)十年的艱辛歷程，圍繞提高電信行業(yè)的綜合競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力和為公眾提供優(yōu)質(zhì)的電信服務(wù)兩大主題，進(jìn)行了一系列大刀闊斧式的重組改革，但市場(chǎng)績(jī)效并沒(méi)有取得基于有效競(jìng)爭(zhēng)的良性結(jié)果。政府在市場(chǎng)進(jìn)入、互聯(lián)互通、電信資費(fèi)、普遍服務(wù)等諸多方面的表現(xiàn)令廣大消費(fèi)者失望：壟斷定價(jià)、限制競(jìng)爭(zhēng)、服務(wù)低質(zhì)量、“不聯(lián)不通”，嚴(yán)重?fù)p害了公眾的利益。

（二）電信產(chǎn)業(yè)信用缺失的深層次原因

1.失信懲戒機(jī)制尚未建立，失信者沒(méi)有付出相應(yīng)的代價(jià)。建立健全合理的失信懲戒機(jī)制，是規(guī)范信用交易的有效途徑，是建立現(xiàn)代社會(huì)信用體系的基本保障。中國(guó)電信產(chǎn)業(yè)存在大量失信行為，一個(gè)主要原因是國(guó)家信息管理體系不健全，缺乏有效的失信懲罰機(jī)制，失信違規(guī)成本小。在立法方面，《民法通則》、《合同法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中雖然都有誠(chéng)實(shí)守信的法律原則，《刑法》中也有對(duì)詐騙等犯罪行為處以刑罰的規(guī)定，但這些仍不足以對(duì)社會(huì)的各種失信行為形成強(qiáng)有力的法律規(guī)范和約束，誠(chéng)守信用的立法明顯滯后[2]。

2.電信產(chǎn)業(yè)信用體系不健全不完善，缺乏整體性和協(xié)調(diào)性。社會(huì)信用體系是一種社會(huì)機(jī)制，它通過(guò)對(duì)失信行為的社會(huì)聯(lián)防和適當(dāng)懲戒，有效保護(hù)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常秩序。建立社會(huì)信用體系需要綜合抓好信用道德文化、信用法律環(huán)境、市場(chǎng)培育和中介服務(wù)、政府監(jiān)管及行業(yè)自律、技術(shù)支撐體系等多個(gè)環(huán)節(jié)，全面考慮制度安排、組織形式、運(yùn)作方式和技術(shù)手段等許多方面，是一項(xiàng)復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工程。在社會(huì)信用體系不健全的情況下，市場(chǎng)行為主體信息不對(duì)稱以及由此而形成的不完全契約，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中信用缺失的主要根源。

3.市場(chǎng)信用意識(shí)淡薄，企業(yè)內(nèi)部普遍缺乏基本的信用管理制度。由于當(dāng)前電信企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)尚未健全，產(chǎn)權(quán)制度不明晰，國(guó)家代替企業(yè)成為社會(huì)信用的主體，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)直接面對(duì)市場(chǎng)成為自主經(jīng)營(yíng)主體，而由于產(chǎn)權(quán)邊界不清，企業(yè)無(wú)須對(duì)自己的行為承擔(dān)責(zé)任，就很難使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體自覺(jué)講信用，一大批企業(yè)會(huì)“搭便車”，坐收失信之利，卻不用付出任何（失信）成本。因此出現(xiàn)了電信市場(chǎng)諸多誠(chéng)信缺失的現(xiàn)象[2]。

二、構(gòu)建中國(guó)電信產(chǎn)業(yè)失信懲戒機(jī)制的必要性

（一）構(gòu)建失信懲戒機(jī)制是加快建立信用體系的關(guān)鍵環(huán)節(jié)失信懲戒機(jī)制是社會(huì)信用體系建設(shè)中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是社會(huì)信用體系發(fā)揮其功能和作用的重要保障。目前，電信產(chǎn)業(yè)乃至其他領(lǐng)域之所以會(huì)出現(xiàn)大量的經(jīng)濟(jì)失信行為，關(guān)鍵在于長(zhǎng)期以來(lái)缺少社會(huì)信用體系的核心部件——失信懲戒機(jī)制，這使得市場(chǎng)中信用主體的失信行為幾乎不受成本約束，造成信用市場(chǎng)中的虛假信息普遍存在。

（二）構(gòu)建失信懲戒機(jī)制是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)。信用經(jīng)濟(jì)不是僅靠道德的軟約束就可以形成的，還需要社會(huì)制度的硬約束。中國(guó)自20世紀(jì)經(jīng)濟(jì)體制逐步轉(zhuǎn)向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制以來(lái)，經(jīng)濟(jì)主體逐漸多元化。與之伴隨的就是原有的社會(huì)規(guī)范基本喪失殆盡，社會(huì)各經(jīng)濟(jì)主體利益邊界模糊，市場(chǎng)范圍擴(kuò)大的速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)快于社會(huì)約束與制度建設(shè)的速度。這種不協(xié)調(diào)發(fā)展，使得那些不具備市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力和承擔(dān)責(zé)任條件的市場(chǎng)主體大量存在，嚴(yán)重?cái)_亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序[3]。

三、構(gòu)建電信產(chǎn)業(yè)失信懲戒機(jī)制的總體思路和運(yùn)作機(jī)理

（一）失信懲戒的內(nèi)涵

失信懲戒就是對(duì)通過(guò)一系列措施、手段和辦法，對(duì)失信行為能夠及時(shí)、適當(dāng)?shù)剡M(jìn)行懲戒，造成對(duì)失信行為人的經(jīng)濟(jì)、道德或者其他約束，使其付出高昂的失信成本，把失信行為人的個(gè)別失信轉(zhuǎn)化為對(duì)全社會(huì)的失信，并對(duì)其未來(lái)的預(yù)期形成巨大的威懾力和社會(huì)影響力，這是失信懲戒機(jī)制的內(nèi)在含義。

（二）構(gòu)建失信懲戒機(jī)制的總體思路

失信懲戒機(jī)制是社會(huì)信用體系最重要的制度安排之一。失信懲戒機(jī)制實(shí)質(zhì)上就是一系列的正式和非正式的制度安排。它包括基于信用記錄，通過(guò)生產(chǎn)、銷售、購(gòu)買和使用信用產(chǎn)品對(duì)失信行為進(jìn)行的市場(chǎng)性懲戒，通過(guò)法律、法規(guī)對(duì)失信行為的司法性和行政監(jiān)管性懲戒以及對(duì)失信行為人的社會(huì)性和行業(yè)性懲戒。其運(yùn)行機(jī)理在于以信用記錄的形式對(duì)失信者的失信行為予以準(zhǔn)確的記錄、保存和標(biāo)識(shí)，并將其置于全社會(huì)的監(jiān)督控制之下，通過(guò)市場(chǎng)、行政監(jiān)管、法律、行業(yè)自律及社會(huì)道德等綜合懲戒機(jī)制給予失信者及時(shí)適當(dāng)?shù)膽徒?，使失信者付出高昂的交易成本，把失信行為人的個(gè)別失信轉(zhuǎn)化為對(duì)全社會(huì)的失信，使失信者一處失信，處處受制約。

（三）中國(guó)電信產(chǎn)業(yè)失信懲戒機(jī)制的運(yùn)作機(jī)理

1.通過(guò)生產(chǎn)、銷售、購(gòu)買、使用信用產(chǎn)品形成的市場(chǎng)性懲戒機(jī)制，對(duì)信用記錄好的企業(yè)和個(gè)人，給予優(yōu)惠和便利；對(duì)信用記錄不好的企業(yè)和個(gè)人，拒絕進(jìn)行交易，讓其遭受種種不便。

2.通過(guò)綜合利用市場(chǎng)性懲戒和社會(huì)性懲戒機(jī)制，記錄和公示有嚴(yán)重失信行為的個(gè)人和組織，通過(guò)信息的廣泛傳播，使對(duì)交易對(duì)方的失信轉(zhuǎn)化為對(duì)全社會(huì)的失信，讓失信者一處失信，處處受制約，并形成對(duì)失信行為的威懾力量。

3.通過(guò)行政性監(jiān)管性懲戒機(jī)制對(duì)失信行為進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償或行政處罰，使之在財(cái)產(chǎn)、人身自由、資格準(zhǔn)入等方面付出代價(jià)，同時(shí)，政府部門之間信息共享，形成監(jiān)管合力，減少重復(fù)建設(shè)。

4.通過(guò)行業(yè)性懲戒機(jī)制的建立，加強(qiáng)行業(yè)自律，對(duì)政府委托下對(duì)失信行為人進(jìn)行行業(yè)資格準(zhǔn)入的限制，甚至責(zé)令退出行業(yè)，使之在行業(yè)內(nèi)難以立足。通過(guò)自律、互律和他律的約束機(jī)制，提高行業(yè)信用水平。

5.失信懲戒機(jī)制的根本目的是提高信用水平和創(chuàng)造信用環(huán)境，因此要及時(shí)接受被失信懲戒機(jī)制處罰者的投訴和申辯，糾正記錄錯(cuò)誤和幫助失信者修復(fù)信用，從而從根本上改善信用環(huán)境。

四、政策建議

（一）推進(jìn)電信產(chǎn)業(yè)信用體系建設(shè)，為失信懲戒創(chuàng)造前提條件

失信懲戒機(jī)制是社會(huì)信用體系中最為重要、最為核心的組成部分。失信懲戒機(jī)制的建立和運(yùn)行要以健全的社會(huì)信用體系為前提條件，因此，必須加快推進(jìn)社會(huì)信用體系建設(shè)，盡早建立起政府推動(dòng)、以信用服務(wù)業(yè)為主體、以法律法規(guī)為保障、以企業(yè)信用管理為基礎(chǔ)、以行業(yè)協(xié)會(huì)為紐帶的、能夠如實(shí)反映市場(chǎng)交易者信用狀況和應(yīng)對(duì)措施的完善的社會(huì)信用體系。

（二）加快信用立法，為失信懲戒提供法律保障

失信懲戒機(jī)制有效運(yùn)轉(zhuǎn)的前提條件是有完善的信用法律法規(guī)作為基本保障。要盡快推進(jìn)《電信法》的出臺(tái)，同時(shí)制定失信懲戒的法律法規(guī)，明確在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，失信的法律邊界是什么，失信到什么程度將給予何種程度和形式的制裁，明確失信行為的懲戒內(nèi)容，失信懲戒的實(shí)施主體及其責(zé)任。

（三）加強(qiáng)電信企業(yè)信用制度建設(shè)，為失信懲戒創(chuàng)造基礎(chǔ)條件

企業(yè)信用是社會(huì)信用體系的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)。加強(qiáng)企業(yè)信用建設(shè)，培育良好的企業(yè)信用品牌，防止因授信不當(dāng)以及因客戶違約而發(fā)生信用風(fēng)險(xiǎn)，是構(gòu)建失信懲戒機(jī)制的基本目標(biāo)。鑒于電信企業(yè)在信用管理上比較薄弱，沒(méi)有形成防范信用風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)制，所以應(yīng)該加強(qiáng)電信企業(yè)信用制度建設(shè)，推動(dòng)企業(yè)盡快建立法人治理結(jié)構(gòu)，引導(dǎo)企業(yè)把現(xiàn)代信用理論和方法引入企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理之中。

（四）推動(dòng)行業(yè)協(xié)會(huì)建設(shè)，為失信懲戒提供客觀環(huán)境

行業(yè)協(xié)會(huì)和其他社會(huì)中間體是行業(yè)性懲戒的實(shí)施者，在失信懲戒機(jī)制中扮演著重要角色。行業(yè)協(xié)會(huì)按規(guī)定承擔(dān)行業(yè)性失信懲戒功能，制定行業(yè)規(guī)章制度，記錄、披露所屬企業(yè)信用行為，實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自我約束，改善業(yè)內(nèi)的信用狀況。政府應(yīng)當(dāng)在法規(guī)建設(shè)、業(yè)務(wù)環(huán)境和人員安排等方面支持信用行業(yè)協(xié)會(huì)，使協(xié)會(huì)得到培育發(fā)展，同時(shí)又要加強(qiáng)監(jiān)督管理，確保行業(yè)協(xié)會(huì)能夠誠(chéng)信守法、規(guī)范運(yùn)作。

參考文獻(xiàn)：

篇（2）

一、問(wèn)題的提出

從世界范圍來(lái)看，信息服務(wù)業(yè)作為一項(xiàng)以文獻(xiàn)、圖書、情報(bào)等的采集、利用為主要內(nèi)容的傳統(tǒng)服務(wù)早已存在。但作為新興的信息產(chǎn)業(yè)的支柱組成之一的信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)，其崛起卻是在20世紀(jì)60年代以后。信息服務(wù)的根本立足點(diǎn)在于實(shí)現(xiàn)對(duì)信息資源的采集、處理、傳輸、利用等綜合服務(wù)內(nèi)容上的商品化、產(chǎn)業(yè)化和手段上的電子化、網(wǎng)絡(luò)化。上述信息資源，有相當(dāng)部分來(lái)自個(gè)人資料。而國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)的興起，為資料的跨國(guó)流通與信息服務(wù)貿(mào)易提供了便利。

資料的跨國(guó)流通，英文為TRANSBORDERDATAFLOWS（簡(jiǎn)稱TDF或TBDF），TDF最早在由經(jīng)合組織贊助的一個(gè)關(guān)于隱私權(quán)保護(hù)研討會(huì)上首次使用。經(jīng)合組織于1980年9月23日通過(guò)的《隱私權(quán)保護(hù)及個(gè)人資料跨國(guó)流通準(zhǔn)則》提到“TDF是指?jìng)€(gè)人資料跨越國(guó)境的流通”。該準(zhǔn)則指出個(gè)人資料是指任何關(guān)于一個(gè)被識(shí)別或可以被識(shí)別的自然人（本人）的信息，其形式不僅限于電腦處理的個(gè)人資料，還包括以人工處理的個(gè)人資料。其流通方式包括國(guó)際航空信件、國(guó)際電話、電報(bào)，無(wú)線廣播、電視之跨國(guó)廣播，互聯(lián)網(wǎng)傳播，甚至各種有形資料通過(guò)人工攜帶出境。

TDF最初是圍繞個(gè)人隱私權(quán)保護(hù)提出的，然而，隨著跨國(guó)經(jīng)濟(jì)組織的蓬勃發(fā)展，TDF的范圍已不限于個(gè)人資料，而是包括了大量的商業(yè)數(shù)據(jù)、科教文化資料等。本文僅涉及個(gè)人資料。信息服務(wù)的跨國(guó)貿(mào)易迅猛發(fā)展，要求資訊（包括個(gè)人資料）在全球范圍內(nèi)自由流通，個(gè)人資料的安全在貿(mào)易自由化過(guò)程中不可避免受到影響。如何在貿(mào)易自由與保護(hù)個(gè)人資料之間尋求一個(gè)最佳結(jié)合點(diǎn)，是本文要討論的問(wèn)題。

二、信息服務(wù)貿(mào)易與個(gè)人資料保護(hù)的矛盾及沖突

1.資料與信息

資料（data）一般指關(guān)于某一方面事物或人的原始數(shù)據(jù)，比如個(gè)人的身高、體重、膚色等外貌特征。信息（information）是指按照不同目的、方法，對(duì)資料進(jìn)行分析處理，經(jīng)過(guò)特定處理的資料就成為對(duì)人們有用的信息。比如通過(guò)對(duì)特定人群的個(gè)人資料進(jìn)行分析處理，就可得出他們的消費(fèi)習(xí)慣、消費(fèi)心理等信息。資料是信息的基本要素，信息由資料處理而來(lái)。而資料與信息的區(qū)分也不是絕對(duì)的，因?yàn)樾畔⑦€可以再加工，對(duì)再加工的信息而言，前面的信息也是資料。因此，本文在討論信息跨國(guó)服務(wù)時(shí)，對(duì)二者并沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分。

2.信息服務(wù)貿(mào)易對(duì)個(gè)人資料保護(hù)的影響

(1)資料成為貿(mào)易標(biāo)的。經(jīng)合組織最早提出資料跨國(guó)流通，是以保護(hù)自然人隱私權(quán)為出發(fā)點(diǎn)的。在上個(gè)世紀(jì)80年代，國(guó)際間對(duì)資料跨國(guó)流通討論的重點(diǎn)主要仍在于個(gè)人資料的保護(hù)上，而隨著信息服務(wù)業(yè)漸次發(fā)達(dá)，有百分之九十的資料跨國(guó)流通是屬于非個(gè)人資料之傳輸，因此如何避免各國(guó)藉保護(hù)個(gè)人資料之名行貿(mào)易保護(hù)之實(shí)，成為世界貿(mào)易組織及各國(guó)著力解決的新問(wèn)題。

以提供信息服務(wù)為目的的交易行為，我們稱之為信息服務(wù)貿(mào)易。

對(duì)于信息服務(wù)的定義，各國(guó)法律并無(wú)一致規(guī)定，我國(guó)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第二至第四條規(guī)定：本辦法所稱互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供信息的服務(wù)活動(dòng)。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)信息服務(wù)進(jìn)行不同分類。基于信息產(chǎn)出流程，可將信息服務(wù)分為：①信息生成與采集服務(wù)。②信息加工篩選與處理服務(wù)。③信息傳輸與利用服務(wù)。

信息服務(wù)所涉范圍較廣，本文僅討論與資料跨國(guó)流通有密切聯(lián)系的利用國(guó)際網(wǎng)絡(luò)提供信息的電信增值網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)，即信息傳輸與利用服務(wù)業(yè)。

與國(guó)際貨物買賣相比，信息服務(wù)貿(mào)易具有以下特征:①交易標(biāo)的不同。國(guó)際貨物買賣的標(biāo)的為實(shí)體上的有形物（something），而信息服務(wù)貿(mào)易則以理念、知識(shí)、信息等無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)為主要貿(mào)易對(duì)象。②交易渠道不同。前者運(yùn)送標(biāo)的物的渠道有車、船、航空器等傳統(tǒng)交通工具，而信息服務(wù)則需藉由光纖、衛(wèi)星、電腦、電話等通信網(wǎng)絡(luò)來(lái)傳輸信息資料。③交易形式不同。電腦與電信結(jié)合之后，信息的內(nèi)容非同于以往，僅以書籍、紙張等有形物顯示，而可改以其他特殊物理形式出現(xiàn)，如電腦熒幕顯示的畫面、電腦磁盤、無(wú)線電波等形式。

(2)信息服務(wù)貿(mào)易中個(gè)人資料本人的權(quán)利。信息服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展使得我們每個(gè)人的資料可能在不知不覺(jué)中成為他人貿(mào)易的標(biāo)的，對(duì)此我們應(yīng)主張何種權(quán)利？如何尋求救濟(jì)？根據(jù)對(duì)個(gè)人資料的不同保護(hù)模式，會(huì)得出不同答案。如依據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，則本人可向信息提供者請(qǐng)求返還不當(dāng)?shù)美?；如依?jù)隱私權(quán)保護(hù)模式，則會(huì)主張侵犯隱私權(quán)的精神損害賠償。如上所述，個(gè)人資料體現(xiàn)的是某種與特定自然人有特定聯(lián)系的信息，是自然人身份的標(biāo)識(shí)，與人格利益相關(guān)。而信息的價(jià)值因人而異，沒(méi)有一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，因此，財(cái)產(chǎn)保護(hù)模式不能很好地救濟(jì)資料本人所受侵害。至于隱私權(quán)保護(hù)模式，可以在一定程度上解決問(wèn)題，但并非所有的個(gè)人資料都涉及隱私，商家收集的消費(fèi)者資料大多與隱私無(wú)關(guān)，如年齡、性別、收入等。因此，應(yīng)該采取個(gè)人資料自決權(quán)保護(hù)模式。 在信息服務(wù)貿(mào)易中資料本人的權(quán)利應(yīng)包括：①個(gè)人資料公開權(quán)。即本人可向信息服務(wù)業(yè)者提供自己的個(gè)人資料。②個(gè)人資料更正權(quán)。提供給信息服務(wù)商的資料如與真實(shí)情況有出入，可向其要求更正。③停止侵害與損害賠償請(qǐng)求權(quán)。未經(jīng)本人同意而將其個(gè)人資料加以處理并供他人利用，本人可請(qǐng)求信息服務(wù)商停止使用或永久刪除其個(gè)人資料并給予損害賠償?；谝话闳烁駲?quán)的損害賠償并沒(méi)有一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，可根據(jù)對(duì)本人精神上的損害程度和信息服務(wù)獲利情況來(lái)決定。

3.個(gè)人資料保護(hù)一定程度上限制了信息服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展

各國(guó)對(duì)信息服務(wù)貿(mào)易的限制措施主要有以下幾種:①限制信息產(chǎn)業(yè)的外國(guó)投資。②施行貿(mào)易保護(hù)政策。③通過(guò)個(gè)人資料保護(hù)嚴(yán)格控制資料跨國(guó)流通。

為保護(hù)本國(guó)公民的個(gè)人資料不被濫用，各國(guó)都對(duì)TDF采取相應(yīng)的限制措施。如德國(guó)《聯(lián)邦個(gè)人資料保護(hù)法》第17條、英國(guó)《數(shù)據(jù)保護(hù)法》第3、5、12、37、39條的規(guī)定，以及我國(guó)香港《個(gè)人隱私條例》及臺(tái)灣《電腦處理個(gè)人資料保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定。歸納起來(lái)，各國(guó)對(duì)TDF的限制主要包括以下幾種方式：①內(nèi)容限制，如涉及國(guó)家利益、公共利益的資料不得輸出。②程序限制，如需獲得權(quán)利人的書面許可，履行相應(yīng)的審查、登記、備案手續(xù)。③法律限制，指資料傳輸目的國(guó)對(duì)個(gè)人資料有與輸出國(guó)程度相當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)。

在個(gè)人資料保護(hù)較為嚴(yán)格的國(guó)家，資料的跨國(guó)流通受到諸多限制，這就使得相當(dāng)部分的資料無(wú)法作為信息服務(wù)的標(biāo)的，或者要經(jīng)過(guò)繁瑣的登記審批程序，影響了信息服務(wù)跨國(guó)貿(mào)易的發(fā)展。而貿(mào)易自由化是全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，因此，國(guó)際社會(huì)在信息服務(wù)貿(mào)易方面出臺(tái)了一些規(guī)范，以促進(jìn)各國(guó)信息服務(wù)業(yè)的健康發(fā)展。

三、國(guó)際間關(guān)于信息服務(wù)貿(mào)易的規(guī)范

1.經(jīng)合組織資料跨國(guó)流通宣言

經(jīng)合組織于1985年通過(guò)了世界第一份有關(guān)資料跨國(guó)流通經(jīng)濟(jì)性議題的文件，即資料跨國(guó)流通宣言, 內(nèi)容如下：

(1)由于信息技術(shù)發(fā)展，使得各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)生結(jié)構(gòu)性變動(dòng)，各國(guó)應(yīng)認(rèn)識(shí)到建立共識(shí)、協(xié)調(diào)解決方案的重要性。

(2)在尊重各國(guó)國(guó)內(nèi)法律的情況下，各會(huì)員國(guó)政府應(yīng)盡力促成信息服務(wù)業(yè)的開放，避免對(duì)資料跨國(guó)流通產(chǎn)生不公平障礙。要求各國(guó)將相關(guān)法規(guī)透明化，發(fā)展并尋求解決資料跨國(guó)流通所生問(wèn)題的方案，考慮他國(guó)處理資料跨國(guó)流通相關(guān)問(wèn)題的可能措施。

（3）資料跨國(guó)流通的三種類型，供各國(guó)參考。三種類型的資料跨國(guó)流通包括了公司內(nèi)部資料、從事國(guó)際貿(mào)易所生資料、信息服務(wù)業(yè)者提供的資料。

該宣言與上述經(jīng)合組織的《個(gè)人TDF及隱私權(quán)保護(hù)指導(dǎo)綱領(lǐng)》相同，均不具有法律約束力。

2.WTO服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定

針對(duì)是否將服務(wù)貿(mào)易納入GATT多邊貿(mào)易體系的問(wèn)題，發(fā)達(dá)國(guó)家與發(fā)展中國(guó)家間存在較大分歧。以美國(guó)為首的發(fā)達(dá)國(guó)家希望自由服務(wù)貿(mào)易國(guó)際規(guī)范的制定消除服務(wù)貿(mào)易障礙，以促使各國(guó)開放市場(chǎng)。另一方面，由于發(fā)展中國(guó)家在服務(wù)貿(mào)易上多不具優(yōu)勢(shì)，故對(duì)服務(wù)貿(mào)易自由化持反對(duì)態(tài)度。經(jīng)過(guò)若干協(xié)商，1986年GATT始將服務(wù)貿(mào)易列入談判議程。經(jīng)過(guò)七年談判，在1993年12月15日達(dá)成協(xié)議，稱服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定（General Agreement on Trade in Services），簡(jiǎn)稱GATS?？倕f(xié)定附則3為電信附件，適用于會(huì)員國(guó)有關(guān)公共電信傳輸網(wǎng)絡(luò)及服務(wù)之接入或使用辦法，而不及于電話、電報(bào)、傳真、電視等基本電信網(wǎng)絡(luò)的經(jīng)營(yíng)。也就是說(shuō)，附則3是規(guī)范電信增值服務(wù)業(yè)者及其他服務(wù)業(yè)部門供應(yīng)者使用電信傳輸網(wǎng)絡(luò)及服務(wù)問(wèn)題。服務(wù)總協(xié)定還確定了服務(wù)貿(mào)易的漸進(jìn)式自由化模式。

從上述國(guó)際協(xié)議的內(nèi)容可看出，信息服務(wù)貿(mào)易的開放與個(gè)人資料的保護(hù)均為今后世界貿(mào)易的發(fā)展方向。但如何規(guī)范信息服務(wù)貿(mào)易過(guò)程中發(fā)生的侵權(quán)行為，是我們今后要著力解決的問(wèn)題。

四、我國(guó)的應(yīng)有立場(chǎng)

1.國(guó)內(nèi)現(xiàn)行規(guī)定

2000年以來(lái)，與信息服務(wù)相關(guān)的《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)》、《電信管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理辦法》等一系列法律法規(guī)相繼出臺(tái)。如《中華人民共和國(guó)電信條例》附則二對(duì)增值電信業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)范圍作了列舉式規(guī)定，包括以下九種:(2)電子郵件;(2)語(yǔ)音信箱;(3)在線信息庫(kù)存儲(chǔ)和檢索;(4)電子數(shù)據(jù)交換;(5)在線數(shù)據(jù)處理與交易處理;(6)增值傳真；(7)互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù);(8)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù);(9)可視電話會(huì)議服務(wù)。

而《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》則對(duì)信息服務(wù)作了概括式定義，并將其分為經(jīng)營(yíng)性與非經(jīng)營(yíng)。其第15條、16條、20條對(duì)信息服務(wù)者提供內(nèi)容的限制及其法律責(zé)任作了規(guī)定。

由于該辦法屬于行政法規(guī)，對(duì)違反第15條的信息服務(wù)商僅規(guī)定了其行政責(zé)任，刑事責(zé)任與民事責(zé)任有待其他法律來(lái)確定，而個(gè)人資料本人也不能從本法中直接得到救濟(jì)。并且第15條第八項(xiàng)中的“合法權(quán)益”能否包括個(gè)人信息自決權(quán)還有待進(jìn)一步解釋。

總的來(lái)說(shuō)，我國(guó)的信息服務(wù)業(yè)仍處在起步階段，而上述立法也比較概括，多為宣言式條文和授權(quán)性規(guī)范，對(duì)信息服務(wù)中發(fā)生的侵犯?jìng)€(gè)人資料、信息服務(wù)業(yè)的開放等問(wèn)題沒(méi)有具體規(guī)定。

2． 我國(guó)應(yīng)持逐步開放，兼顧保護(hù)的立場(chǎng)

如何平衡貿(mào)易自由與個(gè)人資料保護(hù)的關(guān)系，頗費(fèi)思量。這涉及法律的價(jià)值選擇問(wèn)題，即自由與安全的選擇。法的價(jià)值是有位階性、沖突性的。當(dāng)貿(mào)易自由與個(gè)體權(quán)利發(fā)生沖突時(shí)我們?cè)撊绾稳∩?？我們?yīng)該鼓勵(lì)交易還是僅關(guān)注個(gè)人資料的安全？信息服務(wù)業(yè)的開放是實(shí)現(xiàn)信息服務(wù)貿(mào)易自由化的必經(jīng)之路，而個(gè)人資料在信息服務(wù)業(yè)的發(fā)展過(guò)程中也不可避免會(huì)受到更多侵害。個(gè)人資料在本人不知不覺(jué)中已成為跨國(guó)貿(mào)易的標(biāo)的。資料本人應(yīng)如何主張、救濟(jì)自己的權(quán)利？個(gè)人資料保護(hù)在發(fā)達(dá)國(guó)家已有先例可循，而我國(guó)在這方面的立法尚屬空白。

篇（3）

一、問(wèn)題的提出

從世界范圍來(lái)看，信息服務(wù)業(yè)作為一項(xiàng)以文獻(xiàn)、圖書、情報(bào)等的采集、利用為主要內(nèi)容的傳統(tǒng)服務(wù)早已存在。但作為新興的信息產(chǎn)業(yè)的支柱組成之一的信息服務(wù)產(chǎn)業(yè)，其崛起卻是在20世紀(jì)60年代以后。信息服務(wù)的根本立足點(diǎn)在于實(shí)現(xiàn)對(duì)信息資源的采集、處理、傳輸、利用等綜合服務(wù)內(nèi)容上的商品化、產(chǎn)業(yè)化和手段上的電子化、網(wǎng)絡(luò)化。上述信息資源，有相當(dāng)部分來(lái)自個(gè)人資料。而國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)的興起，為資料的跨國(guó)流通與信息服務(wù)貿(mào)易提供了便利。

資料的跨國(guó)流通，英文為TRANSBORDERDATAFLOWS（簡(jiǎn)稱TDF或TBDF），TDF最早在由經(jīng)合組織贊助的一個(gè)關(guān)于隱私權(quán)保護(hù)研討會(huì)上首次使用。經(jīng)合組織于1980年9月23日通過(guò)的《隱私權(quán)保護(hù)及個(gè)人資料跨國(guó)流通準(zhǔn)則》提到“TDF是指?jìng)€(gè)人資料跨越國(guó)境的流通”。該準(zhǔn)則指出個(gè)人資料是指任何關(guān)于一個(gè)被識(shí)別或可以被識(shí)別的自然人（本人）的信息，其形式不僅限于電腦處理的個(gè)人資料，還包括以人工處理的個(gè)人資料。其流通方式包括國(guó)際航空信件、國(guó)際電話、電報(bào)，無(wú)線廣播、電視之跨國(guó)廣播，互聯(lián)網(wǎng)傳播，甚至各種有形資料通過(guò)人工攜帶出境。

TDF最初是圍繞個(gè)人隱私權(quán)保護(hù)提出的，然而，隨著跨國(guó)經(jīng)濟(jì)組織的蓬勃發(fā)展，TDF的范圍已不限于個(gè)人資料，而是包括了大量的商業(yè)數(shù)據(jù)、科教文化資料等。本文僅涉及個(gè)人資料。信息服務(wù)的跨國(guó)貿(mào)易迅猛發(fā)展，要求資訊（包括個(gè)人資料）在全球范圍內(nèi)自由流通，個(gè)人資料的安全在貿(mào)易自由化過(guò)程中不可避免受到影響。如何在貿(mào)易自由與保護(hù)個(gè)人資料之間尋求一個(gè)最佳結(jié)合點(diǎn)，是本文要討論的問(wèn)題。

二、信息服務(wù)貿(mào)易與個(gè)人資料保護(hù)的矛盾及沖突

1.資料與信息

資料（data）一般指關(guān)于某一方面事物或人的原始數(shù)據(jù)，比如個(gè)人的身高、體重、膚色等外貌特征。信息（information）是指按照不同目的、方法，對(duì)資料進(jìn)行分析處理，經(jīng)過(guò)特定處理的資料就成為對(duì)人們有用的信息。比如通過(guò)對(duì)特定人群的個(gè)人資料進(jìn)行分析處理，就可得出他們的消費(fèi)習(xí)慣、消費(fèi)心理等信息。資料是信息的基本要素，信息由資料處理而來(lái)。而資料與信息的區(qū)分也不是絕對(duì)的，因?yàn)樾畔⑦€可以再加工，對(duì)再加工的信息而言，前面的信息也是資料。因此，本文在討論信息跨國(guó)服務(wù)時(shí)，對(duì)二者并沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分。

2.信息服務(wù)貿(mào)易對(duì)個(gè)人資料保護(hù)的影響

(1)資料成為貿(mào)易標(biāo)的。經(jīng)合組織最早提出資料跨國(guó)流通，是以保護(hù)自然人隱私權(quán)為出發(fā)點(diǎn)的。在上個(gè)世紀(jì)80年代，國(guó)際間對(duì)資料跨國(guó)流通討論的重點(diǎn)主要仍在于個(gè)人資料的保護(hù)上，而隨著信息服務(wù)業(yè)漸次發(fā)達(dá)，有百分之九十的資料跨國(guó)流通是屬于非個(gè)人資料之傳輸，因此如何避免各國(guó)藉保護(hù)個(gè)人資料之名行貿(mào)易保護(hù)之實(shí)，成為世界貿(mào)易組織及各國(guó)著力解決的新問(wèn)題。

以提供信息服務(wù)為目的的交易行為，我們稱之為信息服務(wù)貿(mào)易。

對(duì)于信息服務(wù)的定義，各國(guó)法律并無(wú)一致規(guī)定，我國(guó)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第二至第四條規(guī)定：本辦法所稱互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供信息的服務(wù)活動(dòng)。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)信息服務(wù)進(jìn)行不同分類?；谛畔a(chǎn)出流程，可將信息服務(wù)分為：①信息生成與采集服務(wù)。②信息加工篩選與處理服務(wù)。③信息傳輸與利用服務(wù)。

信息服務(wù)所涉范圍較廣，本文僅討論與資料跨國(guó)流通有密切聯(lián)系的利用國(guó)際網(wǎng)絡(luò)提供信息的電信增值網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)，即信息傳輸與利用服務(wù)業(yè)。

與國(guó)際貨物買賣相比，信息服務(wù)貿(mào)易具有以下特征:①交易標(biāo)的不同。國(guó)際貨物買賣的標(biāo)的為實(shí)體上的有形物（something），而信息服務(wù)貿(mào)易則以理念、知識(shí)、信息等無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)為主要貿(mào)易對(duì)象。②交易渠道不同。前者運(yùn)送標(biāo)的物的渠道有車、船、航空器等傳統(tǒng)交通工具，而信息服務(wù)則需藉由光纖、衛(wèi)星、電腦、電話等通信網(wǎng)絡(luò)來(lái)傳輸信息資料。③交易形式不同。電腦與電信結(jié)合之后，信息的內(nèi)容非同于以往，僅以書籍、紙張等有形物顯示，而可改以其他特殊物理形式出現(xiàn)，如電腦熒幕顯示的畫面、電腦磁盤、無(wú)線電波等形式。

(2)信息服務(wù)貿(mào)易中個(gè)人資料本人的權(quán)利。信息服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展使得我們每個(gè)人的資料可能在不知不覺(jué)中成為他人貿(mào)易的標(biāo)的，對(duì)此我們應(yīng)主張何種權(quán)利？如何尋求救濟(jì)？根據(jù)對(duì)個(gè)人資料的不同保護(hù)模式，會(huì)得出不同答案。如依據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，則本人可向信息提供者請(qǐng)求返還不當(dāng)?shù)美?；如依?jù)隱私權(quán)保護(hù)模式，則會(huì)主張侵犯隱私權(quán)的精神損害賠償。如上所述，個(gè)人資料體現(xiàn)的是某種與特定自然人有特定聯(lián)系的信息，是自然人身份的標(biāo)識(shí)，與人格利益相關(guān)。而信息的價(jià)值因人而異，沒(méi)有一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，因此，財(cái)產(chǎn)保護(hù)模式不能很好地救濟(jì)資料本人所受侵害。至于隱私權(quán)保護(hù)模式，可以在一定程度上解決問(wèn)題，但并非所有的個(gè)人資料都涉及隱私，商家收集的消費(fèi)者資料大多與隱私無(wú)關(guān)，如年齡、性別、收入等。因此，應(yīng)該采取個(gè)人資料自決權(quán)保護(hù)模式。在信息服務(wù)貿(mào)易中資料本人的權(quán)利應(yīng)包括：①個(gè)人資料公開權(quán)。即本人可向信息服務(wù)業(yè)者提供自己的個(gè)人資料。②個(gè)人資料更正權(quán)。提供給信息服務(wù)商的資料如與真實(shí)情況有出入，可向其要求更正。③停止侵害與損害賠償請(qǐng)求權(quán)。未經(jīng)本人同意而將其個(gè)人資料加以處理并供他人利用，本人可請(qǐng)求信息服務(wù)商停止使用或永久刪除其個(gè)人資料并給予損害賠償。基于一般人格權(quán)的損害賠償并沒(méi)有一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)，可根據(jù)對(duì)本人精神上的損害程度和信息服務(wù)獲利情況來(lái)決定。

3.個(gè)人資料保護(hù)一定程度上限制了信息服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展

各國(guó)對(duì)信息服務(wù)貿(mào)易的限制措施主要有以下幾種:①限制信息產(chǎn)業(yè)的外國(guó)投資。②施行貿(mào)易保護(hù)政策。③通過(guò)個(gè)人資料保護(hù)嚴(yán)格控制資料跨國(guó)流通。

為保護(hù)本國(guó)公民的個(gè)人資料不被濫用，各國(guó)都對(duì)TDF采取相應(yīng)的限制措施。如德國(guó)《聯(lián)邦個(gè)人資料保護(hù)法》第17條、英國(guó)《數(shù)據(jù)保護(hù)法》第3、5、12、37、39條的規(guī)定，以及我國(guó)香港《個(gè)人隱私條例》及臺(tái)灣《電腦處理個(gè)人資料保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定。歸納起來(lái)，各國(guó)對(duì)TDF的限制主要包括以下幾種方式：①內(nèi)容限制，如涉及國(guó)家利益、公共利益的資料不得輸出。②程序限制，如需獲得權(quán)利人的書面許可，履行相應(yīng)的審查、登記、備案手續(xù)。③法律限制，指資料傳輸目的國(guó)對(duì)個(gè)人資料有與輸出國(guó)程度相當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)。

在個(gè)人資料保護(hù)較為嚴(yán)格的國(guó)家，資料的跨國(guó)流通受到諸多限制，這就使得相當(dāng)部分的資料無(wú)法作為信息服務(wù)的標(biāo)的，或者要經(jīng)過(guò)繁瑣的登記審批程序，影響了信息服務(wù)跨國(guó)貿(mào)易的發(fā)展。而貿(mào)易自由化是全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，因此，國(guó)際社會(huì)在信息服務(wù)貿(mào)易方面出臺(tái)了一些規(guī)范，以促進(jìn)各國(guó)信息服務(wù)業(yè)的健康發(fā)展。

三、國(guó)際間關(guān)于信息服務(wù)貿(mào)易的規(guī)范

1.經(jīng)合組織資料跨國(guó)流通宣言

經(jīng)合組織于1985年通過(guò)了世界第一份有關(guān)資料跨國(guó)流通經(jīng)濟(jì)性議題的文件，即資料跨國(guó)流通宣言,內(nèi)容如下：

(1)由于信息技術(shù)發(fā)展，使得各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)生結(jié)構(gòu)性變動(dòng)，各國(guó)應(yīng)認(rèn)識(shí)到建立共識(shí)、協(xié)調(diào)解決方案的重要性。

(2)在尊重各國(guó)國(guó)內(nèi)法律的情況下，各會(huì)員國(guó)政府應(yīng)盡力促成信息服務(wù)業(yè)的開放，避免對(duì)資料跨國(guó)流通產(chǎn)生不公平障礙。要求各國(guó)將相關(guān)法規(guī)透明化，發(fā)展并尋求解決資料跨國(guó)流通所生問(wèn)題的方案，考慮他國(guó)處理資料跨國(guó)流通相關(guān)問(wèn)題的可能措施。

（3）資料跨國(guó)流通的三種類型，供各國(guó)參考。三種類型的資料跨國(guó)流通包括了公司內(nèi)部資料、從事國(guó)際貿(mào)易所生資料、信息服務(wù)業(yè)者提供的資料。

該宣言與上述經(jīng)合組織的《個(gè)人TDF及隱私權(quán)保護(hù)指導(dǎo)綱領(lǐng)》相同，均不具有法律約束力。

2.WTO服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定

針對(duì)是否將服務(wù)貿(mào)易納入GATT多邊貿(mào)易體系的問(wèn)題，發(fā)達(dá)國(guó)家與發(fā)展中國(guó)家間存在較大分歧。以美國(guó)為首的發(fā)達(dá)國(guó)家希望自由服務(wù)貿(mào)易國(guó)際規(guī)范的制定消除服務(wù)貿(mào)易障礙，以促使各國(guó)開放市場(chǎng)。另一方面，由于發(fā)展中國(guó)家在服務(wù)貿(mào)易上多不具優(yōu)勢(shì)，故對(duì)服務(wù)貿(mào)易自由化持反對(duì)態(tài)度。經(jīng)過(guò)若干協(xié)商，1986年GATT始將服務(wù)貿(mào)易列入談判議程。經(jīng)過(guò)七年談判，在1993年12月15日達(dá)成協(xié)議，稱服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定（GeneralAgreementonTradeinServices），簡(jiǎn)稱GATS?？倕f(xié)定附則3為電信附件，適用于會(huì)員國(guó)有關(guān)公共電信傳輸網(wǎng)絡(luò)及服務(wù)之接入或使用辦法，而不及于電話、電報(bào)、傳真、電視等基本電信網(wǎng)絡(luò)的經(jīng)營(yíng)。也就是說(shuō)，附則3是規(guī)范電信增值服務(wù)業(yè)者及其他服務(wù)業(yè)部門供應(yīng)者使用電信傳輸網(wǎng)絡(luò)及服務(wù)問(wèn)題。服務(wù)總協(xié)定還確定了服務(wù)貿(mào)易的漸進(jìn)式自由化模式。

從上述國(guó)際協(xié)議的內(nèi)容可看出，信息服務(wù)貿(mào)易的開放與個(gè)人資料的保護(hù)均為今后世界貿(mào)易的發(fā)展方向。但如何規(guī)范信息服務(wù)貿(mào)易過(guò)程中發(fā)生的侵權(quán)行為，是我們今后要著力解決的問(wèn)題。

四、我國(guó)的應(yīng)有立場(chǎng)

1.國(guó)內(nèi)現(xiàn)行規(guī)定

2000年以來(lái)，與信息服務(wù)相關(guān)的《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)》、《電信管理?xiàng)l例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理辦法》等一系列法律法規(guī)相繼出臺(tái)。如《中華人民共和國(guó)電信條例》附則二對(duì)增值電信業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)范圍作了列舉式規(guī)定，包括以下九種:(2)電子郵件;(2)語(yǔ)音信箱;(3)在線信息庫(kù)存儲(chǔ)和檢索;(4)電子數(shù)據(jù)交換;(5)在線數(shù)據(jù)處理與交易處理;(6)增值傳真；(7)互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù);(8)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù);(9)可視電話會(huì)議服務(wù)。

而《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》則對(duì)信息服務(wù)作了概括式定義，并將其分為經(jīng)營(yíng)性與非經(jīng)營(yíng)。其第15條、16條、20條對(duì)信息服務(wù)者提供內(nèi)容的限制及其法律責(zé)任作了規(guī)定。

由于該辦法屬于行政法規(guī)，對(duì)違反第15條的信息服務(wù)商僅規(guī)定了其行政責(zé)任，刑事責(zé)任與民事責(zé)任有待其他法律來(lái)確定，而個(gè)人資料本人也不能從本法中直接得到救濟(jì)。并且第15條第八項(xiàng)中的“合法權(quán)益”能否包括個(gè)人信息自決權(quán)還有待進(jìn)一步解釋。

總的來(lái)說(shuō)，我國(guó)的信息服務(wù)業(yè)仍處在起步階段，而上述立法也比較概括，多為宣言式條文和授權(quán)性規(guī)范，對(duì)信息服務(wù)中發(fā)生的侵犯?jìng)€(gè)人資料、信息服務(wù)業(yè)的開放等問(wèn)題沒(méi)有具體規(guī)定。

2．我國(guó)應(yīng)持逐步開放，兼顧保護(hù)的立場(chǎng)

篇（4）

電信服務(wù)是指電信業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)者向電信用戶提供電信業(yè)務(wù)的過(guò)程；電信服務(wù)質(zhì)量是電信用戶對(duì)電信業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)者所提供的電信服務(wù)性能達(dá)到持續(xù)滿意程度的綜合效果，包括服務(wù)質(zhì)量本身和性能質(zhì)量。由于電信服務(wù)本身具有無(wú)形性、可變性、易消失性、服務(wù)的生產(chǎn)與消費(fèi)的不可分割性以及服務(wù)的全程全網(wǎng)和互聯(lián)互通等特點(diǎn)，使得電信服務(wù)變的多樣和復(fù)雜。2000年，信息產(chǎn)業(yè)部頒布了《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)（試行）》，同時(shí)舉行了信息產(chǎn)業(yè)部電信用戶申訴受理中心的揭牌儀式，這標(biāo)志著我國(guó)電信業(yè)服務(wù)質(zhì)量進(jìn)入到依法管理的新的階段，電信服務(wù)質(zhì)量將在政府監(jiān)管、自律、用戶監(jiān)督的管理體制下健康發(fā)展。

做為一名知識(shí)的通信員工，現(xiàn)就電信服務(wù)中比較突出的幾個(gè)法律問(wèn)題進(jìn)行探討，希望這些問(wèn)題能夠得到相關(guān)部門的重視，并在一定程度上能得以緩和解決。用自己的知識(shí)能為企業(yè)盡一份綿簿之力，使我們的事業(yè)再上一層樓。

一． 遵守服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)

2000年7月1日起正式施行的《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)（試行）》（下稱《標(biāo)準(zhǔn)》）是衡量電信服務(wù)質(zhì)量水平高低的準(zhǔn)則，它作為國(guó)務(wù)院電信主管部門頒布的電信服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者向電信用戶提供服務(wù)的行業(yè)強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)，任何電信經(jīng)營(yíng)者都必須嚴(yán)格遵守，這是電信經(jīng)營(yíng)者的法定義務(wù)（《電信條例》第三十一條）?！稑?biāo)準(zhǔn)》對(duì)電信服務(wù)質(zhì)量指標(biāo)中的熱點(diǎn)問(wèn)題，如裝、移機(jī)時(shí)限、故障修復(fù)時(shí)限、移動(dòng)電話入網(wǎng)開通時(shí)限、數(shù)據(jù)通信裝、移機(jī)入網(wǎng)時(shí)限、計(jì)費(fèi)查詢等作了明確的規(guī)定，同時(shí)對(duì)通信質(zhì)量中的計(jì)費(fèi)準(zhǔn)確率、網(wǎng)絡(luò)可靠性、信息傳遞質(zhì)量以及呼叫接續(xù)時(shí)延等作出了嚴(yán)格的要求。該《標(biāo)準(zhǔn)》將對(duì)規(guī)范電信經(jīng)營(yíng)者的服務(wù)，維護(hù)電信用戶的合法權(quán)益起著重要的推動(dòng)作用。但是《標(biāo)準(zhǔn)》所規(guī)定的要求與發(fā)達(dá)國(guó)家電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)相比，還相差很遠(yuǎn)，例如美國(guó)及一些西方發(fā)達(dá)國(guó)家已實(shí)現(xiàn)24小時(shí)內(nèi)裝、移機(jī)。因此，每一個(gè)電信業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)者都應(yīng)對(duì)照《標(biāo)準(zhǔn)》制定并施行高于《標(biāo)準(zhǔn)》的本企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，并向社會(huì)公布，嚴(yán)格履行。對(duì)于因通信能力限制，達(dá)不到《標(biāo)準(zhǔn)》要求的情況，應(yīng)向電信用戶說(shuō)明原因，并應(yīng)在具體承諾的時(shí)限內(nèi)完成，必要時(shí)應(yīng)與用戶簽訂協(xié)議，明確應(yīng)履行的義務(wù)。如果電信經(jīng)營(yíng)者逾期未履行義務(wù)，應(yīng)按規(guī)定向用戶支付違約金。

為了使電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者嚴(yán)格按《標(biāo)準(zhǔn)》向廣大電信用戶提供優(yōu)質(zhì)的電信服務(wù)，除電信經(jīng)營(yíng)者的本身自律外，必須建立一套完善的監(jiān)督機(jī)制。這套監(jiān)督機(jī)制的主體，無(wú)非有兩大類，即通信行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和公民、法人和其它組織的監(jiān)督。前者屬行政監(jiān)督，后者屬社會(huì)監(jiān)督。

通信行政監(jiān)督是通信行政主體基于行政職權(quán)依法對(duì)電信經(jīng)營(yíng)者（管理相對(duì)人）是否遵守《標(biāo)準(zhǔn)》的情況進(jìn)行了解的行為，這種監(jiān)督是一種外部的具體通行行政行為，也是對(duì)管理相對(duì)人電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利產(chǎn)生的行政行為，其目的在于保障《標(biāo)準(zhǔn)》的實(shí)施。當(dāng)然，這種監(jiān)督一定要遵循一定的行政程序。社會(huì)監(jiān)督是來(lái)自電信用戶、社會(huì)團(tuán)體、新聞?shì)浾摰壬鐣?huì)各階層的監(jiān)督，這類監(jiān)督大多采用批評(píng)、建議、申訴、舉報(bào)等形式，其特點(diǎn)較為松散，只是一種督促作用，不具有強(qiáng)制力。但是在社會(huì)監(jiān)督中，新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督是不可低估的，它往往能夠抓人們的心理，引起社會(huì)的普遍關(guān)注，極為迅速地動(dòng)員社會(huì)各方面力量，對(duì)電信經(jīng)營(yíng)者的不當(dāng)行為進(jìn)行監(jiān)察和督促。因此，電信管理層應(yīng)認(rèn)真如何及時(shí)地把社會(huì)監(jiān)督轉(zhuǎn)化為權(quán)力監(jiān)督的辦法，同時(shí)要以法規(guī)或規(guī)章的形式保障社會(huì)監(jiān)督的正確實(shí)施。對(duì)于用戶的投訴應(yīng)及時(shí)給予答復(fù)，并向社會(huì)通報(bào)處理結(jié)果。目前，國(guó)務(wù)院通信行政主管部已制定了系列的監(jiān)督和保障《標(biāo)準(zhǔn)》實(shí)施的辦法和制度，如《電信服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督管理暫行辦法》、《電信用戶申訴處理暫行辦法》、《電信服務(wù)質(zhì)量報(bào)告制度》、《電信服務(wù)質(zhì)量公告制度》以及《電信服務(wù)質(zhì)量滿意度評(píng)價(jià)制度》《河南電信服務(wù)規(guī)范》等。

二、保障知情權(quán)利

知情權(quán)是指消費(fèi)者享有和知悉商品和服務(wù)真實(shí)情況的權(quán)利。與此權(quán)利相對(duì)應(yīng)的就是經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)該對(duì)消費(fèi)者知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)作出自己的努力。電信服務(wù)的消費(fèi)者在接受電信服務(wù)時(shí)，有權(quán)詢問(wèn)、了解電信服務(wù)的有關(guān)真實(shí)情況；提供電信服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者有義務(wù)真實(shí)地向接受電信服務(wù)的消費(fèi)者說(shuō)明有關(guān)情況。對(duì)此應(yīng)著重把握以下幾點(diǎn)：

1. 充分了解電信服務(wù)的真實(shí)情況，是消費(fèi)者決定接受電信服務(wù)的前提。對(duì)于準(zhǔn)備與電信經(jīng)營(yíng)者建立電信服務(wù)合同的消費(fèi)者而言，其產(chǎn)生接受電信經(jīng)營(yíng)者要約，以及真正實(shí)施對(duì)要約的承諾，是建立在對(duì)某種電信業(yè)務(wù)有一定了解基礎(chǔ)之上的。因此，對(duì)電信服務(wù)的消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，知情權(quán)是其與電信經(jīng)營(yíng)者建立電信服務(wù)合同關(guān)系的前提。事實(shí)上，消費(fèi)者在購(gòu)買電信服務(wù)產(chǎn)品之前，只是根據(jù)電信經(jīng)營(yíng)者的介紹和宣傳所建立的一種理想產(chǎn)品的概念，一旦使用了某種電信服務(wù)產(chǎn)品，才真正體會(huì)到這種產(chǎn)品的實(shí)際作用。如果電信經(jīng)營(yíng)者在其服務(wù)營(yíng)銷中夸大對(duì)自己電信服務(wù)產(chǎn)品的宣傳，沒(méi)有使用戶充分地了解電信服務(wù)的真實(shí)情況，就會(huì)使電信用戶預(yù)期的理想性產(chǎn)品超過(guò)實(shí)際產(chǎn)品，導(dǎo)致用戶對(duì)實(shí)際產(chǎn)品的不滿意。

2. 電信經(jīng)營(yíng)者對(duì)用戶就電信業(yè)務(wù)種類、服務(wù)質(zhì)量、使用、服務(wù)費(fèi)用、收費(fèi)辦法及交費(fèi)時(shí)間、障礙申告、話費(fèi)查詢等，應(yīng)當(dāng)作出真實(shí)明確的答復(fù)。特別是對(duì)社會(huì)普遍關(guān)心的話費(fèi)交納和查詢，電信經(jīng)營(yíng)者應(yīng)按照電信用戶的要求及時(shí)、免費(fèi)提供國(guó)內(nèi)長(zhǎng)途通信、國(guó)際通信、移動(dòng)通信和信息服務(wù)等收費(fèi)清單。

3. 電信經(jīng)營(yíng)者在滿足消費(fèi)者查詢權(quán)的同時(shí)，應(yīng)依法保護(hù)電信用戶的通信秘密不受侵害。電信用戶（主要指人）的通信記錄，是用戶享有的對(duì)其個(gè)人的與公共利益無(wú)關(guān)的個(gè)人信息，屬用戶的隱私權(quán)。對(duì)于非法調(diào)取個(gè)人通信記錄的行為，應(yīng)確認(rèn)為侵害用戶隱私權(quán)的行為。為此，電信經(jīng)營(yíng)者應(yīng)依法制定具體的查詢管理辦法，嚴(yán)禁擅自向他人提供電信用戶使用電信網(wǎng)絡(luò)所傳輸信息的，切實(shí)保護(hù)用戶的通信秘密不受侵害。

三、 規(guī)范格式條款

電信經(jīng)營(yíng)者與電信用戶之間的合同關(guān)系無(wú)論是“先使用后交費(fèi)”還是“先交費(fèi)后使用”，均是采用格式條款合同訂立的。電信服務(wù)的格式條款是指電信經(jīng)營(yíng)者為了重復(fù)使用而事先擬定，并在訂立合同時(shí)未與用戶協(xié)商的合同條款。這種條款的特征主要有：1、對(duì)象的廣泛性。所謂廣泛性，指電信經(jīng)營(yíng)者的要約行為總是向不特定的多數(shù)人發(fā)出的，而不是向某個(gè)人發(fā)出的。任何人只要同意要約的規(guī)定就可以簽訂合同。2.條款的持續(xù)性。電信服務(wù)的格式條款一般是經(jīng)過(guò)認(rèn)真研究擬定的，除非法律、法規(guī)或規(guī)章有新的規(guī)定，一般在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)不會(huì)改變。3、條款的細(xì)節(jié)性。電信服務(wù)格式條款的要約一般都包含了合同的全部條款，無(wú)需也不允許對(duì)方在承諾時(shí)對(duì)要約加以任何的修改。4.當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)地位的不平衡性。一般情況下，電信服務(wù)格式條款合同的雙方在經(jīng)濟(jì)方面的實(shí)力具有較大差別。提供格式條款合同的電信經(jīng)營(yíng)者是居于事實(shí)上或法律上的壟斷地位。5.承諾的無(wú)奈性。電信經(jīng)營(yíng)者擬定和使用的格式條款合同，作為承諾人的用戶，在簽訂合同時(shí)只能選擇承諾，不允許提出新的要約，否則合同不能成立。因此，在法理上對(duì)格式條款合同還稱為“服從合同”或“定式合同”，指得就是對(duì)方當(dāng)事人沒(méi)有選擇的基本特征。

正是基于格式條款合同的上述特征，合同法和民法學(xué)界無(wú)不認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承認(rèn)格式條款合同，充分發(fā)揮格式條款合同的長(zhǎng)處，同時(shí)應(yīng)對(duì)格式條款合同進(jìn)行必要的規(guī)制。我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十四條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任?！蔽覈?guó)《合同法》也明確提出了四方面的限制，這四方面的限制是：

1． 遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。提供格式條款合同的電信經(jīng)營(yíng)者，對(duì)格式條款內(nèi)容的確定，必須遵守公平原則。所謂“公平原則”就是要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性以及合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。如果格式條款有違反公平原則的情況，用戶有權(quán)向人民法院申請(qǐng)司法保護(hù)，法院可以直接依據(jù)公平原則認(rèn)定該格式條款無(wú)效或變更該條款。

2． 提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。提請(qǐng)注意是格式條款合同的提供者的一項(xiàng)非常重要的義務(wù)。電信經(jīng)營(yíng)者在擬定格式條款合同時(shí)，應(yīng)對(duì)免除或者限制性條款作出專門的提示性規(guī)定。

3． 提供格式條款的一方應(yīng)履行說(shuō)明的義務(wù)。給予說(shuō)明是指在接受格式條款合同一方當(dāng)事人，對(duì)格式條款合同中設(shè)定的免責(zé)或限制對(duì)方責(zé)任的條款，提出說(shuō)明要求時(shí)，提供格式條款合同的電信經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。

4． 免責(zé)格式條款的無(wú)效。提供格式條款的電信經(jīng)營(yíng)者免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

長(zhǎng)期以來(lái)，電信經(jīng)營(yíng)者利用格式條款合同與電信用戶建立了各種電信服務(wù)的合同關(guān)系。由于格式條款合同的簡(jiǎn)潔、便利、交易成本低，大大地提高了電信服務(wù)流轉(zhuǎn)的速度。但是電信服務(wù)的格式條款合同的缺點(diǎn)也是顯而易見的，它限制了使用電信業(yè)務(wù)一方當(dāng)事人的合同自由，有的地方的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者制定的格式條款內(nèi)容含混、權(quán)利義務(wù)不明確，并帶有免除其責(zé)任，加重用戶的責(zé)任或排除用戶的權(quán)利的內(nèi)容。因此，本人建議，電信管理層應(yīng)考慮依法制定一部《電信服務(wù)格式條款合同管理辦法》并建立相應(yīng)的電信服務(wù)格式條款的監(jiān)督機(jī)制，如格式條款的備案審查制、公開查閱制、聽證制及公告制等。

四、強(qiáng)化資費(fèi)監(jiān)督

電信資費(fèi)就是電信服務(wù)的商品價(jià)格，電信資費(fèi)與一般有形商品價(jià)格的性質(zhì)是一樣的，只是因?yàn)殡娦欧?wù)這種商品是無(wú)形的、非實(shí)體的，沒(méi)有作為有形商品的使用價(jià)值的實(shí)體承擔(dān)者，所以才取“資費(fèi)”這個(gè)名稱。一般來(lái)說(shuō)，貨物貿(mào)易中的商品稱為“價(jià)格”；服務(wù)貿(mào)易中的商品價(jià)格均稱為“費(fèi)”，如通話費(fèi)、上網(wǎng)費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、律師費(fèi)等。根據(jù)《電信條例》的規(guī)定，我國(guó)的電信資費(fèi)分為市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)和政府定價(jià)三種，這種資費(fèi)政策體現(xiàn)了國(guó)家的價(jià)格政策，也符合價(jià)值的要求。

市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)，是指由經(jīng)營(yíng)者自主制定，通過(guò)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)形成的價(jià)格。按照這一定義，電信資費(fèi)的市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)應(yīng)具備兩個(gè)條件，一是市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)的定價(jià)主體為電信經(jīng)營(yíng)者；二是市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)應(yīng)當(dāng)在電信市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中形成。電信市場(chǎng)配置資源的作用應(yīng)該是通過(guò)反映電信市場(chǎng)的供求狀況和電信資源的稀缺程度的價(jià)格信號(hào)引導(dǎo)實(shí)現(xiàn)的。為充分發(fā)揮價(jià)格在合理配置電信資源中的作用，就應(yīng)確認(rèn)電信經(jīng)營(yíng)者自主指定屬于市場(chǎng)調(diào)節(jié)價(jià)格的定價(jià)主體地位，但是這種主體地位確定的前提條件是：不損害國(guó)家利益、不損害其他電信經(jīng)營(yíng)者的合法利益和不損害電信用戶的合法權(quán)益。

政府指導(dǎo)價(jià)，是指政府價(jià)格主管部門或其他有關(guān)部門，按照定價(jià)權(quán)限和范圍規(guī)定的基準(zhǔn)價(jià)及其浮動(dòng)幅度，指導(dǎo)經(jīng)營(yíng)者制定的價(jià)格。電信經(jīng)營(yíng)者在執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)時(shí)，應(yīng)著重領(lǐng)會(huì)以下四點(diǎn)：（1）政府指導(dǎo)價(jià)是一種法定的價(jià)格形式，具體到那一種基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)和增值電信業(yè)務(wù)的價(jià)格采用政府指導(dǎo)價(jià)，應(yīng)依照國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門和國(guó)務(wù)院價(jià)格主管部門制定的電信資費(fèi)分類管理目錄確定；（2）政府指導(dǎo)價(jià)屬于政府定價(jià)行為，法定的定價(jià)部門是國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門和國(guó)務(wù)院價(jià)格主管部門；（3）定價(jià)的分為兩個(gè)部分，國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門會(huì)同國(guó)務(wù)院價(jià)格主管部門只是按照定價(jià)權(quán)限和范圍規(guī)定基準(zhǔn)價(jià)及其浮動(dòng)幅度，這兩項(xiàng)是政府指導(dǎo)價(jià)指導(dǎo)作用的體現(xiàn)。無(wú)論是基準(zhǔn)價(jià)還是浮動(dòng)幅度都是強(qiáng)制性的；（4）電信經(jīng)營(yíng)者在國(guó)務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門和國(guó)務(wù)院價(jià)格主管部門確定的基準(zhǔn)價(jià)及其浮動(dòng)幅度范圍內(nèi)，具體制定電信資費(fèi)，也就是講有一定的靈活性，由電信經(jīng)營(yíng)者在有限的范圍內(nèi)。實(shí)際上，政府指導(dǎo)下的定價(jià)過(guò)程有兩個(gè)定價(jià)主體，一是政府，二是電信的經(jīng)營(yíng)者，前者起主導(dǎo)作用，后者是從屬作用。

政府定價(jià)，是由政府價(jià)格主管部門或其他有關(guān)部分，按照定價(jià)權(quán)限和范圍制定的價(jià)格。。政府定價(jià)按消費(fèi)者基本服務(wù)和互聯(lián)互通業(yè)務(wù)定價(jià)方式有所不同。前者基本上按成本加上適當(dāng)?shù)幕貓?bào)率定價(jià)，后者基本上是建立在談判基礎(chǔ)上的收入分成定價(jià)。政府定價(jià)的主體是單一的，定價(jià)的形式是法定的，這是一個(gè)重要的界限。電信經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)中一定要嚴(yán)格遵守政府制定的資費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，決不允許擅自作任何改變。

應(yīng)該指出的是：任何電信經(jīng)營(yíng)者在提供電信服務(wù)和業(yè)務(wù)時(shí)，絕對(duì)不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本價(jià)格銷售其“電信產(chǎn)品”。以低于成本提供電信業(yè)務(wù)或服務(wù)，對(duì)于電信經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)，實(shí)際上實(shí)行的是一種虧損性經(jīng)營(yíng)，這種異常的價(jià)格選擇是以排擠其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的的，它以犧牲自己暫時(shí)的利益為代價(jià)，最終損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的經(jīng)濟(jì)利益，是一種法律所禁止的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為中的低價(jià)傾銷行為。為了制止電信經(jīng)營(yíng)者的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，使其嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家資費(fèi)政策，應(yīng)充分發(fā)揮電信用戶、消費(fèi)者組織、新聞機(jī)構(gòu)以及團(tuán)體等組織的監(jiān)督作用，同時(shí)通信行政管理部門應(yīng)建立電信資費(fèi)監(jiān)督機(jī)制和電信資費(fèi)違法行為的舉報(bào)制度，確保電信用戶和其他電信經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益。

各級(jí)電信在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，應(yīng)該嚴(yán)格遵守國(guó)家的有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章制度，不得以任何方式限制電信用戶選擇其他電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者依法開辦的電信服務(wù)；不得在未與電信用戶協(xié)商一致的情況下，擅自改變與用戶約定的電信業(yè)務(wù)收費(fèi)方式、資費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，擅自增加或者減少收費(fèi)項(xiàng)目和服務(wù)項(xiàng)目。

針對(duì)用戶反映強(qiáng)烈的短信資費(fèi)不透明、亂收費(fèi)、退訂難和投訴難等所謂“短信陷井”，信息產(chǎn)業(yè)部已于2004年4月中旬了《關(guān)于規(guī)范短信息服務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》，針對(duì)短信業(yè)務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入、定制深寫、服務(wù)提供、方便退訂、收費(fèi)透明化、處理投訴個(gè)違規(guī)出發(fā)等多個(gè)環(huán)節(jié)，提出了具體規(guī)范性要求。通知出臺(tái)正當(dāng)其時(shí)，各項(xiàng)措施有效得力，獲得廣大用戶和新聞服務(wù)的廣泛關(guān)注和好評(píng)。

聯(lián)通與中國(guó)移動(dòng)的資費(fèi)之戰(zhàn)從未停止過(guò)，而從今年9月河南移動(dòng)與河南聯(lián)通剛剛的收取一次性卡費(fèi)及接聽來(lái)電每分鐘6分錢的公告對(duì)信產(chǎn)部加大資費(fèi)監(jiān)督的力度與效果可見一斑。

五、履行告知義務(wù)

在通常情況下，電信用戶一旦承諾購(gòu)買電信業(yè)務(wù)，就與電信經(jīng)營(yíng)者建立了一種長(zhǎng)期的合同關(guān)系。在合同的長(zhǎng)期履行中會(huì)遇到一系列合同全面履行的因素，致使發(fā)生合同的變更、轉(zhuǎn)讓或合同履行的中止等情況。例如，原來(lái)經(jīng)營(yíng)固定電話業(yè)務(wù)的合同主體是“中國(guó)電信”，之后長(zhǎng)江以北改為“中國(guó)網(wǎng)通”；在中國(guó)電信經(jīng)營(yíng)移動(dòng)通信業(yè)務(wù)期間，與用戶約定的交費(fèi)方式為“先使用后交費(fèi)”的交費(fèi)方式，而變更為“中國(guó)移動(dòng)”之后，又改為“先交費(fèi)后使用”的交費(fèi)方式；再如，電信經(jīng)營(yíng)者改變用戶電話號(hào)碼等。這樣合同的轉(zhuǎn)讓和變更，均為電信經(jīng)營(yíng)者的單方行為，根本沒(méi)有與用戶協(xié)商。按照合同法原理，合同是兩方以上的當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為，合同的變更必須經(jīng)雙方協(xié)商一致，單方改變合同是無(wú)效行為。但是由于電信經(jīng)營(yíng)者的壟斷地位以及接受電信服務(wù)的用戶的不確定性，電信經(jīng)營(yíng)者往往很難與每一個(gè)電信用戶協(xié)商變更合同事宜。這樣，電信經(jīng)營(yíng)者就有義務(wù)以通知的方式迅速告知用戶有關(guān)合同變更或中止的事宜，并采取相應(yīng)的措施。

除以上情形外，遇有下列情況，電信經(jīng)營(yíng)者也必須依法履行告知義務(wù)：

1.因電信業(yè)務(wù)聯(lián)系經(jīng)營(yíng)者工程施工、建設(shè)、檢修線路、設(shè)備搬遷、工程割接、網(wǎng)絡(luò)及軟件升級(jí)等原因，影響或可能影響正常電信服務(wù)的，必須按規(guī)定時(shí)限及時(shí)告知有關(guān)用戶，并向省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)報(bào)告。根據(jù)《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定：影響用戶在24小時(shí)以內(nèi)使用的，應(yīng)在72小時(shí)以前 告知所涉及的用戶；超過(guò)24 小時(shí)或影響重要用戶使用的，應(yīng)事先報(bào)電信主管部門批準(zhǔn)。如果電信經(jīng)營(yíng)者未及時(shí)告知用戶，應(yīng)當(dāng)賠償由此給用戶造成的可以預(yù)見的直接損失。

2.當(dāng)電信用戶突然出現(xiàn)超過(guò)其此前三個(gè)月平均電信費(fèi)用五倍以上的異常巨額電信費(fèi)時(shí)，電信經(jīng)營(yíng)者一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應(yīng)盡可能迅速告知電信用戶，以免造成更大損失并采取相應(yīng)的措施防止損失的擴(kuò)大。為了能及時(shí)發(fā)現(xiàn)電信用戶的異常巨額電信資費(fèi)，電信經(jīng)營(yíng)者應(yīng)建立巨額資費(fèi)預(yù)警裝置。

3.采用“先交費(fèi)后使用”交費(fèi)方式的合同關(guān)系，在電信用戶預(yù)存電話費(fèi)減少到不足以抵補(bǔ)電信費(fèi)數(shù)額時(shí)，電信經(jīng)營(yíng)者應(yīng)及時(shí)通知用戶交費(fèi)，以免給用戶造成不便或損失。

至于告知的形式，應(yīng)以能到達(dá)電信用戶為準(zhǔn)。視具體情況，一般采用話音或數(shù)據(jù)，也可在報(bào)紙、電臺(tái)、電視臺(tái)公告。

六、遵守普遍服務(wù)

普遍服務(wù)是指對(duì)任何人都要提供無(wú)地域、質(zhì)量、資費(fèi)歧視、且能夠負(fù)擔(dān)起的電信服務(wù)。普遍服務(wù)原則是各國(guó)電信管理層對(duì)電信服務(wù)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行行業(yè)管制的首要目標(biāo)。美國(guó)是首先將普遍服務(wù)寫入法律的國(guó)家，美國(guó)《電信法》規(guī)定：“電信經(jīng)營(yíng)者要以充足的設(shè)備和合理的資金，盡可能地為合眾國(guó)的所有國(guó)民提供迅速而高效的有線和無(wú)線通訊”。澳大利亞的《電信法》針對(duì)普遍服務(wù)作了專門性規(guī)定：“建立普遍服務(wù)制度的主要目的是使澳大利亞人，無(wú)論他住在什么地方、從事什么職業(yè)，都可以享受標(biāo)準(zhǔn)電話服務(wù)、公用電話服務(wù)、規(guī)定的傳輸服務(wù)、數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)服務(wù)”。

近年來(lái)，盡管我國(guó)的電信業(yè)有了高速的，但是從我國(guó)的整體電信業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r看，與發(fā)達(dá)國(guó)家的電信業(yè)相比仍存在很大差距，一些發(fā)達(dá)國(guó)家的電信業(yè)從資金、技術(shù)、管理和市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)，都強(qiáng)于我國(guó)電信業(yè)，加之我國(guó)地理版圖遼闊，東西部差距極大，致使一些貧困地區(qū)的電信業(yè)普及率極低。在我國(guó)的西部地區(qū)有近50%的全村竟然沒(méi)有一部固定電話，而在一些沿海的大城市，固定電話的普及率幾乎達(dá)到了100%。如此巨大的懸殊，不得不使電信管理層應(yīng)認(rèn)真考慮如何要求電信業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)者履行相應(yīng)的電信普遍服務(wù)義務(wù)，當(dāng)然這種義務(wù)是法定的（《電信條例》第四十四條）。

自1998年國(guó)家信息產(chǎn)業(yè)部成立，中國(guó)電信宣告解體，成立了若干個(gè)獨(dú)立的電信經(jīng)營(yíng)公司。從此中國(guó)電信業(yè)破除了壟斷，引入了競(jìng)爭(zhēng)。在競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制下，雖然各電信公司之間有著各自不同的利益和目標(biāo)，但各電信經(jīng)營(yíng)者的利潤(rùn)導(dǎo)向勢(shì)必選擇經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地區(qū)和贏利的電信服務(wù)項(xiàng)目開展其營(yíng)銷業(yè)務(wù)，這種選擇性競(jìng)爭(zhēng)必然加劇地區(qū)間電信服務(wù)發(fā)展的不均衡，使貧富地區(qū)信息享有的差距進(jìn)一步擴(kuò)大。中國(guó)加入WTO以后，普遍服務(wù)依然延續(xù)在舊體制下形成的依靠主導(dǎo)運(yùn)營(yíng)商交叉補(bǔ)貼支付普遍服務(wù)成本的模式，它與競(jìng)爭(zhēng)性不斷增強(qiáng)的市場(chǎng)不相適應(yīng)。因此，筆者建議，在《電信法》的制定中，對(duì)電信經(jīng)營(yíng)者基本業(yè)務(wù)的普及率應(yīng)有一個(gè)法定的要求，使普遍服務(wù)成為一種社會(huì)福利?，F(xiàn)階段應(yīng)考慮設(shè)立普遍服務(wù)補(bǔ)償基金和成本補(bǔ)償制度，并制定相應(yīng)的管理辦法予以規(guī)范。對(duì)提供普遍服務(wù)的電信經(jīng)營(yíng)者因承擔(dān)普遍服務(wù)義務(wù)而承受的損失，國(guó)家應(yīng)給予適當(dāng)?shù)馁Y金支持?；鹂蓮膰?guó)有股紅利、號(hào)碼資源使用費(fèi)、頻占費(fèi)等多個(gè)渠道籌集。普遍服務(wù)可先由運(yùn)營(yíng)商提供，以后逐步考慮招標(biāo)。另外要確定與中國(guó)國(guó)情相適應(yīng)的普遍服務(wù)目標(biāo)和計(jì)劃，要有合理的規(guī)劃和獨(dú)立的預(yù)算控制。

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1．《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法概論》 南海出版公司 2001年9月第一次印刷

2．《合同法學(xué)》 中央廣播電視大學(xué)出版社 2000年12月第一版

3．《競(jìng)爭(zhēng)法學(xué)》 中國(guó)政法大學(xué)出版社 2001年1月

4．《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)（試行）》 中華人民共和國(guó)信息產(chǎn)業(yè)部辦公廳2000年一月十二日印發(fā)